Форма совершения сделки подчиняется. Вопрос: Коллизионные вопросы формы сделок

Право, подлежащее применению к форме сделки. Форма внешнеэкономической сделки.

1. Под формой сделки понимается способ выражения волеизъявления сторон. Сделки могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной), а также путем так называемых конклюдентных действий, т.е. путем совершения каких-то действий, свидетельствующих о намерении лица или лиц заключить сделку.

Несоблюдение установленной законом формы сделки может повлечь за собой её недействительность. В сфере отношений в сфере международного частного права к форме сделки могут предъявляться особые требования. В российском законодательстве имеются общие правила в отношении применения права к форме обычных сделок и специальные правила в отношении внешнеэкономических сделок.

В третьей части ГК РФ имеется несколько норм о применении права в отношении формы сделки. Две из них (п. 1 и п. 3 ст. 1209) содержат общие правила о применении права к сделкам, а одна (п. 2 ст. 1209) - специальные правила о форме внешнеэкономических сделок. Основная норма содержится в п. 1 ст. 1209.

Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки

1. Форма сделки подчиняется праву места её совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не должна быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, в случае если соблюдены требования российского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности.

2. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 настоящего Кодекса является российское право.

3. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

Согласно действующему гражданскому законодательству договор в письменной форме должна быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или инои̌ связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Венская конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания (ст. 11).

Таким образом, следует исходить из императивного характера норм российского законодательства об обязательности соблюдения письменной формы внешнеэкономических сделок.

Право, подлежащее применению к форме сделки. Форма внешнеэкономической сделки. - понятие и виды. Классификация и особенности категории "Право, подлежащее применению к форме сделки. Форма внешнеэкономической сделки." 2015, 2017-2018.

Указанный принцип определяет, что рассмат­риваемое отношение в вопросах формы подчиняется праву того государства, в котором заключен контракт (сделка).

Согласно ст. 1209 ГК РФ «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения… сделка, совершенная заграницей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения ее формы, если соблюдены требования российского права. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юр. лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в гос. реестр в РФ, российскому праву».

В то же время следует оговориться, что применение рассматри­ваемой нормы прошло определенную эволюцию. В некоторых госу­дарствах за ним сохраняется основополагающее место, в других - за ним закреплена позиция субсидиарного начала. Так, данный принцип традиционно считается руководящим в английс­ком праве в том, что касается формы сделок. Статья же 19 Граж­данского кодекса Алжира подчиняет форму сделки либо закону места ее совершения, либо общему закону гражданства сторон.

В брачно-семейных отношениях применительно к форме зак­лючения брака действие данного принципа непреложно практи­чески во всех правовых системах. Его закрепление имеет место как в национальных актах, так и в международных договорах. В частно­сти, в двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных Российской Федерацией, в части решения вопроса о форме брака коллизионная привязка к праву страны, где заключается брак, вы­ражена достаточно явным образом (например, в Договоре между Российской Федерацией и Арабской Республикой Египет о взаим­ной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 23 сентября 1997 г., ст. 24).

8. Закон места исполнения обязательства/договора (lex loci solutionis).

Этот принцип означает, что регулятором взаимоотно­шений сторон, отвечающим на необходимые вопросы их суще­ства, служит правопорядок той страны, в которой осуществляется исполнение, предусмотренное договором. Подчинение договора за­кону места исполнения обязательств - без уточнения такового может иногда привести к трудноразрешимым явлениям, посколь­ку у разных сторон различным оказывается и место их соответ­ствующего исполнения. Так, исполнением продавца по договору международной купли-продажи (поставки) товаров обычно явля­ется отправка товара из его страны или страны изготовителя. Ис­полнением покупателя по тому же договору выступает совершение платежа (как правило, в собственной стране или стране обслужи­вающего его банка) и принятие товара, также большей частью осуществляющееся в государстве покупателя. Таким образом, один и тот же договор в силу данного принципа должен был бы подчиняться по крайней мере двум различным правопорядкам. Такое явление, именуемое в международном частном праве «расщепле­ние коллизионных привязок» , считается одним из негативных фак­торов, связанных с действием коллизионно-правового метода ре­гулирования общественных отношений, находящихся в сфере меж­дународного гражданского (хозяйственного) оборота.

Данный критерий очень часто используется в США., ФРГ как основа сис­темы расщепления коллизионных привязок и приводит к подчи­нению каждого обязательства в договоре закону места его испол­нения.

Во Франции, как известно, суды преимущественно исходят из принципа места заключения, но и они склонны обращаться к принципу места исполнения, если оно, во-первых, отлично от места заключения договора и, во-вторых, определено.

Швейцарский федеральный суд также высказался за примене­ние критерия места исполнения, которое представляет собой та­кое место, где реально осуществляются договорные обязательства. Если таких мест несколько, то выбирается одно из них, где испол­няется основная часть договора. В этом смысле швейцарский суд сформулировал еще более узкий критерий - «место основного предоставления» (prestation caracteristique).

Закон места исполнения обязательства/договора зафиксирован и в некоторых международных актах - Гаагской конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже материальных дви­жимых вещей, 1955 г.: «При отсутствии явно выраженного условия внутреннее право страны, в которой должен производиться ос­мотр товаров, поставленных в соответствии с договором купли-продажи, применяется в отношении того, каким образом и в ка­кие сроки должны производиться осмотр товаров, извещения об осмотре и меры, которые должны быть приняты в случае отказа от товаров» (ст. 4).

Коллизионная формула «закон места исполнения договора» ис­пользуется в ст. 1211 ГК РФ, в которой указывается, что стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора, признается

продавец – в договоре купли-продажи;

даритель - в договоре дарения и др.

9. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) - отношения по заключению брака подчиняются правопорядку того государства, на территории которого заключается брак. Данный принцип может распространятся как на форму брака, так и на материальные условия его заключения.

[Гражданский кодекс РФ] [Глава 68] [Статья 1209]

1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки. Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности. При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 1212 настоящего Кодекса, к форме договора с участием потребителя по его выбору применяется право страны места жительства потребителя. 2. Если право страны места учреждения юридического лица содержит особые требования в отношении формы договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица, форма таких договора или сделки подчиняется праву этой страны.

3. Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву.

4. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.
1. Форма сделки подразумевает под собой выполнение установленных законом

требований по оформлению юридически значимого действия одного лица (односторонняя

сделка) или двух и более лиц (двусторонняя и многосторонняя сделка). В качестве

привязки коллизионной нормы традиционно используют закон места совершения

сделки. Однако если при совершении сделки за границей будут нарушены требования

права страны, где она совершена, в отношении ее формы, то такая сделка все

российского права. Отсылка к российскому праву используется в качестве субсидиарного

Также следует иметь в виду, что настоящая статья представляет собой единственный

случай коллизионного регулирования вопросов действительности сделки, правда,

ограничиваясь только последствиями несоблюдения ее формы. Применение права

страны суда в отношении этих вопросов делает нормы российского права о соблюдении

формы сделки как одно из подтверждений их действительности императивными нормами

по смыслу, придаваемому им ст. 1192 ГК РФ.

Абзац второй пункта 1 настоящей статьи распространяет описанные выше

правила определения надлежащего права и к форме доверенности. Союз "и" предполагает

распространение коллизионного регулирования не только на форму доверенности,

как одно из проявлений односторонней сделки, но и на форму всех других односторонних

Общее правило определения формы сделки по праву страны места ее совершения

также предусмотрено в следующих международных договорах Российской Федерации:

Киевском соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением

хозяйственной деятельности 1992 г., Минской конвенции о правовой помощи и

правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

2. Настоящая статья предусматривает специальное коллизионное регулирование

для внешнеэкономических сделок. Этот термин используется без раскрытия его

понятия. Не содержало понятие данного термина и предыдущее законодательство.

Вместе с тем выделение внешнеэкономических сделок из всего массива гражданско-правовых

сделок имеет практическое значение, так как непосредственно связано с особенностями

правового регулирования. Если сделка "внутренняя", т.е. не имеет иностранных

элементов, то она регулируется только российским правом. Если сделка внешнеэкономическая

как один из видов международной сделки, то она связана с правом разных государств

и возникает проблема выбора права одного из них, нормы которого должны быть

применены. Для оценки сделки как международной необходимо использовать критерии

определения иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях, предусмотренных

в ст. 1186 ГК РФ, с учетом обязательного присутствия в такой сделке российского

юридического лица. Для оценки международной сделки как внешнеэкономической

необходимо установления ее предпринимательского характера.

Настоящая статья допускает рассмотрение международной сделки как внешнеэкономической

и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее

предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого

в соответствии со статьей 1195 настоящего Кодекса является российское право.

Таким образом, если сделка будет заключена между иностранной фирмой и осуществляющим

предпринимательскую деятельность физическим лицом, личным законом которого

является иностранное право, или между двумя иностранными фирмами, такая сделка

может быть признана международной, носящей предпринимательский характер, но

не внешнеэкономической.

Форма внешнеэкономической сделки подчиняется независимо от места совершения сделки российскому праву. Согласно п. 3 ст. 162 ГК РФ внешнеэкономические

сделки должны быть заключены в письменной форме. Несоблюдение обязательной

письменной формы внешнеэкономических сделок влечет их недействительность.

3. Специальное коллизионное регулирование предусмотрено также для формы

сделки в отношении недвижимого имущества, в том числе недвижимого имущества,

которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации. В первом

случае подлежит применению право страны, где это имущество находится, а во

втором случае - российское право.

В настоящей статье не раскрыто понятие "сделки в отношении недвижимого

имущества". Исходя из расширительного толкования данного термина к таким сделкам

следует относить все сделки, предмет которых связан с использованием, владением

или распоряжением недвижимого имущества (купля-продажа, аренда и др.).

Во всяком случае квалификация юридического понятия "сделки в отношении

недвижимого имущества" должна осуществляться в соответствии с правилами ст.

В случае применения российского права можно руководствоваться Федеральным

имущество и сделок с ним". В этом Законе дан следующий перечень сделок с недвижимым

имуществом, подлежащим государственной регистрации: сделки, влекущие возникновение,

переход, ограничения (обременения) прав на недвижимое имущество, включая аренду,

ипотеку, доверительное управление.

Аналогичное коллизионное правило содержится в Соглашении 1992 г. и Конвенции

1993 г. Согласно пункту "г" ст. 11 Соглашения форма сделок по поводу строений,

другого недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству

места нахождения такого имущества. То же самое правило отражено в ст. 39 Конвенции

Право, подлежащее применению к форме сделок с иностранным элементом, определяется общей и специальными коллизионными нормами, содержащимися в ст. 1209 ГК РФ.

С учетом опыта национального законодательства ряда стран, а также регламентации данного вопроса в международных соглашениях (Гаагская конвенция 1986 г., Регламент Рим 1 и др.) Федеральным законом от 30 сентября 2013 г. внесены существенные изменения в редакцию ранее действовавшей нормы ГК РФ.

Согласно основной коллизионной норме п. 1 ст. 1209 ГК РФ форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Действовавшая ранее императивная норма, отсылавшая к праву места совершения сделки, заменена новым правилом, допускающим возможность определять это право самим сторонам (имеются в виду случаи, когда стороны в договоре согласовывают применимое к их отношениям право).

В данной статье содержатся также две альтернативные коллизионные привязки, одна из которых предусматривает, что сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки, а вторая определяет действительность сделок, совершенных за границей, с участием российских лиц. Такая сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены соответствующие требования российского права.

Приведенные выше правила действуют и в отношении формы доверенности.

Из общего правила об определении права, применимого к форме сделки, ст. 1209 ГК РФ содержит три исключения.

Первое касается определения права, применимого к форме договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица. В п. 2 ст. 1209 ГК РФ предусматривается, что если право страны места учреждения юридического лица содержит особые требования в отношении форы указанного договора или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица, форма таких договоров или сделки подчиняется праву этой страны.

Второе исключение относится к случаям, когда сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежат обязательной государственной регистрации в Российской Федерации. Форма такой сделки подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ).

Третье исключение касается формы сделки в отношении недвижимого имущества, которая подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, – российскому праву (п. 4 ст. 1209 ГК РФ). Данная норма не подвергалась изменениям и полностью соответствует прежней редакции п. 3 ст. 1209 ГК РФ.

Из ст. 1209 ГК РФ исключена действовавшая ранее императивная коллизионная норма (п. 2) о подчинении российскому праву формы внешнеэкономической сделки с участием российских лиц независимо от места ее совершения.

Следует отметить, что в континентальном и англо-американском праве нет императивных требований к форме сделок, в том числе внешнеэкономических, – они могут совершаться и в письменной, и в устной форме (какие-то требования могут устанавливаться только для определенных видов сделок). Сложившаяся практика международной торговли – не предъявлять к форме договора каких-либо формальных требований – нашла отражение и в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (ст. 11). Для государств, законодательство которых устанавливает письменную форму для договоров внешнеторговой купли-продажи, Конвенция предусматривает возможность исключения из содержащихся в ней общих правил о форме сделки. Статья 96 Конвенции предоставляет государствам право сделать оговорку о неприменении ими устной формы при совершении договора международной купли-продажи, а ст. 12 указывает на то, что предусмотренные Конвенцией положения о письменной форме договора купли-продажи не применяются, если хотя бы одна из сторон имеет коммерческое предприятие в Договаривающемся государстве, сделавшем заявление на основании ст. 96 Конвенции.

Представляет интерес решение вопроса об определении права, применимого к форме договора, в Регламенте ЕС № 593/2008 "О праве, применимом к контрактным обязательствам" от 17 июня 2008 г. (Рим I). Согласно п. 1 ст. 11 Регламента в тех случаях, когда представители сторон в момент заключения контракта находятся в одной и той же стране, договор считается заключенным в надлежащей форме, если в отношении его оформления соблюдены требования права, применимого к существу самого договора (определяется Регламентом), или требования права страны, где был заключен данный договор.

Если же представители сторон в момент заключения договора находились в разных странах, п. 2 ст. 11 Регламента предусматривает несколько вариантов признания такого договора оформленным надлежащим образом: когда его форма соответствует требованиям, предусмотренным правом, регулирующим существо самого договора, правом страны, где в момент заключения договора находится любая из сторон или ее представитель, или правом страны, где в этот момент имела свое место жительства любая из сторон.

В сфере международной торговли все более широкое применение получают электронные средства связи. Интернет, электронная торговля являются новой формой ведения деловых и торговых отношений. При использовании электронных средств связи возникает ряд проблем, касающихся, в частности, действительности документов в электронной форме, аутентичности подписей на них и др.

Правовым аспектам использования электронных средств связи в сфере торговой деятельности посвящены разработанные ЮНСИТРАЛ Типовой закон об электронной торговле 1996 г. и Типовой закон об электронных подписях 2001 г. Эти акты одобрены Генеральной Ассамблеей ООН в качестве рекомендаций государствам для принятия соответствующих законов. Под эгидой ООН была также разработана Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 23 ноября 2005 г.

В Европейском Союзе приняты Директивы об электронных подписях 1999 г. и Директивы об электронной коммерции 2004 г. Первые определяют основы для признания юридической действительности электронных подписей, вторые устанавливают общие принципы развития электронной торговли.

Положения ГК РФ, определяющие требования к письменной форме сделок (п. 2 ст. 160), допускают использование при совершении сделки электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях и порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок и условия использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых она признается равнозначной собственноручной подписи в документах на бумажных носителях, установлены Федеральным законом от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи". Основной целью закона является обеспечение правовых условий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых она признается равнозначной собственноручной подписи в документах на бумажном носителе (ст. 1).

Общепризнанным правилом в МЧП стало правило подчинения формы сделки праву места ее совершения.

ГК РФ содержит норму статьи 1209 ГК, содержащую правила относительно формы сделки.

В качестве общей генеральной отсылки ГК воспринято общепризнанное правило, что форма сделки подчиняется месту ее совершения. В данной норме речь идет о всех сделках международного характера, за исключением внешнеэкономических, Хотя бы одной из сторон которых является российское юридическое лицо, о таких сделках речь идет в п. 2 той же статьи. При этом закон предусматривает следующее условие: сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Структура этой коллизионной нормы представляет определенный интерес. Объемом коллизионной нормы п. 1 ст. 1209 выступает форма сделки, осложненной иностранным элементом. Однако, налицо несколько, а именно, две коллизионные привязки. Эта норма отличается кумуляцией коллизионных привязок (форма сделки подчиняется праву месту ее совершения, но в случае его расхождения с российским правом, достаточно соблюдения последнего).

П. 2 ст. 1209 содержит императивную коллизионную норму о подчинении формы внешнеэкономической сделки с участием российского юридического лица праву РФ. Такая же норма применима и к физическому лицу, имеющему в качестве личного закона право РФ и осуществляющему предпринимательскую деятельность.

И еще одна специальная коллизионная норма предусмотрена в отношении формы сделки в отношении недвижимости, которая подчиняется праву места нахождения недвижимости и российскому праву, если недвижимое имущество внесено в государственный реестр РФ.

ГК РФ содержит требование к соблюдению простой письменной формы внешнеэкономической сделки, отсутствие которой влечет за собой ее недействительность.

Вопрос о форме сделки не везде решается так же, как это предусмотрено в законодательстве РФ. В континентальном и англо-американском праве не установлены жесткие требования к соблюдению письменной формы сделки. Даже внешнеэкономическая сделка может быть совершена в любой форме.

Такое правило нашло свое отражение и в унифицированных международно-правовых актах. Так Венская конвенция 1980 г. устанавливает в ст. 11 отсутствие требований к тому, чтобы договор купли-продажи заключался и подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

Однако, при этом Конвенция учитывает и интересы государств-участников, закрепляющих в своем национальном законодательстве определенные требования к форме внешнеэкономической сделки. Это сделано в ст. 12, где закрепляется право каждого государства сделать заявление о неприменении ст. 11 о любой форме сделки. Поэтому для государств, которые при присоединении сделали такую оговорку, вместо ст. 11 действует ст. 12 о неприменении любой формы сделки.

В РФ, как уже было сказано, введено требование об обязательной письменной форме внешнеэкономической сделки.

Однако ссылки на положения ст. 162 ГК РФ при заключении договора международной купли-продажи российским юридическим лицом будет недостаточно, так как существует ст. 15 Конституции РФ, устанавливающая приоритет норм международного договора РФ в случае противоречия с нормами национального законодательства. Следовательно, приоритет имеет ст. 11 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, участницей которой является РФ, и договор купли-продажи может быть заключен в любой форме.