Czy syndyk ma prawo (w przypadku śmierci jedynego wspólnika Spółki) przeprowadzić procedurę powołania nowego Dyrektora Generalnego Spółki? Podmioty zarządzania zaufaniem, powiernik Co do zasady zarządzanie zaufaniem.

Bychkov Alexander, szef działu prawnego CJSC TGC Salyut.

Algorytm działań: obowiązkowe: przestudiowanie niuansów zarządzania zaufaniem; rozumieć prawa i obowiązki powiernika; zbadać umowę powierniczą; zadaj sobie pytanie, jakie ryzyka pojawiają się w procesie zarządzania powierniczego majątkiem.

1. Zanim podejmiesz decyzję o przekazaniu majątku zarządowi trustu, upewnij się, że znasz wszystkie niuanse świadczenia takich usług.

Definicji zarządzania zaufaniem (dalej - DM) nie znajdziesz w żadnym dokumencie regulacyjnym. Ale logicznie rzecz biorąc, zarządzanie to pewien proces zarządzania Twoją nieruchomością, który jest prowadzony przez profesjonalnego zarządcę w Twoim interesie. Ci ostatni mogą na przykład wynajmować nieruchomości komercyjne lub inwestować środki, aby czerpać z nich zyski.

Uwaga!

W przypadku zarządzania powierniczego papierami wartościowymi prawo do świadczenia takiej usługi mają wyłącznie profesjonalni uczestnicy rynku papierów wartościowych. Usługi zarządzania zaufaniem świadczone są na podstawie stosownej umowy. Jego stronami są: założyciel zarządu (właściciel nieruchomości), powiernik (przedsiębiorca indywidualny lub organizacja handlowa, z wyjątkiem przedsiębiorstwa jednolitego), beneficjant

2. Majątek oddany w zarząd nie staje się własnością tego, kto nim rozporządza. Zrozumienie praw i obowiązków powiernika.

Przeniesienie majątku w zarząd trustu nie oznacza przeniesienia jego własności. Powiernik ma prawo dokonywać wszelkich czynności prawnych i faktycznych w związku z tą nieruchomością zgodnie z umową o zarządzanie trustem w interesie jej właściciela lub beneficjenta. W rzeczywistości przysługują mu te same prawa, co właściciel nieruchomości przekazanej zarządowi powierniczemu. Może nawet zbyć nieruchomość, jeśli jest to przewidziane w umowie o zarządzanie powiernictwem.

Powiernik dokonuje transakcji na majątku we własnym imieniu. Ale on wskazuje, że jest powiernikiem. W dokumentach stosowanych w procesie zarządzania majątkiem po nazwisku lub oznaczeniu syndyka musi znajdować się adnotacja „D.U.”. W przeciwnym razie syndyk ma obowiązek osobiście odpowiadać osobom trzecim należącym do niego majątkiem. Chociaż, jak pokazuje praktyka, brak znaku „D.U.” w umowie samo w sobie nie powoduje jego nieważności. Ale tylko wtedy, gdy można ustalić, że umowę rzeczywiście zawiera powiernik działający w interesie założyciela zarządu lub beneficjenta. Przykład.<1>.

<1>W jednej ze spraw sądowych powód, domagając się unieważnienia umowy najmu, wskazał na brak w niej znaku „D.U”. Sąd uznał jednak, że nieruchomość wynajmowana na podstawie umowy dzierżawy jest własnością gminy. Wynajmujący ma prawo dzierżawić nieruchomość na podstawie umowy powierniczej. A w umowie wyraźnie jest napisane, że pełni funkcję powiernika. W konsekwencji najemca zawierając umowę najmu wiedział, że wynajmowana nieruchomość stanowi własność komunalną, a wynajmujący pełnił funkcję syndyka. W takich warunkach sam brak oznaczenia „D.U” w umowie najmu nie powoduje jej nieważności

Po rozwiązaniu umowy powierniczej powiernik zostaje pozbawiony praw do majątku właściciela. Nie ma już prawa w imieniu założyciela zarządu występować do sądu w obronie swoich praw. Ale właściciel może, jeśli to konieczne, zwrócić się do sądu, aby chronić swoje prawa, które zostały naruszone w procesie interakcji z powiernikiem w ramach umowy powierniczej.

Nawiasem mówiąc, lista wszystkich praw przysługujących powiernikowi jest zwykle przewidziana w ramach majątku przekazanego zarządowi trustu. A jednym z jego obowiązków jest składanie raportu z działalności założycielowi zarządu. Określasz, w jakiej kolejności i w jakich ramach czasowych ma to nastąpić, określając to w umowie o zarządzanie zaufaniem.

Zgodnie z ust. 1 art. 1012 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, na podstawie umowy o zarządzanie powiernictwem majątkowym jedna ze stron (założyciel zarządu) przekazuje majątek do zarządzania powiernictwem na czas określony drugiej stronie (powiernikowi), a druga strona zobowiązuje się do zarządzać tym majątkiem w interesie założyciela zarządu lub wskazanej przez niego osoby (beneficjenta).

3. W umowie musi być zawarty mechanizm monitorowania działań syndyka. Dokumentowi temu należy poświęcić należytą uwagę.

Najpierw zdefiniujmy przedmiot umowy o zarządzanie zaufaniem.

• Zgodnie z art. 1013 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej są to:
• przedsiębiorstwa i inne zespoły nieruchomości;
• poszczególne obiekty związane z nieruchomością;
• papiery wartościowe;
• prawa poświadczone przez niecertyfikowane papiery wartościowe;

wyłączne prawa i inna własność.

Do odzwierciedlenia transakcji związanych z realizacją umowy o zarządzanie powiernictwem majątkowym proponuje się wykorzystanie konta 79 „Rozliczenia wewnątrzprzedsiębiorstwa”, subkonta 3 „Rozliczenia na podstawie umowy o zarządzanie powiernictwem majątkowym”. Takie subkonto będzie obecne zarówno w roboczym planie kont założyciela zarządu, jak i w planie kont stosowanym przez powiernika przy prowadzeniu odrębnego bilansu. Salda lustrzane tych subkont łączą te dwa salda i pokazują wartość nieruchomości w zarządzaniu zaufaniem. W niektórych przypadkach fundusze mogą stanowić samodzielny przedmiot zarządzania trustem. Na przykład

• , przekazując je kierownictwu:
• profesjonalny menedżer na rynku papierów wartościowych (art. 5 ustawy federalnej z dnia 22 kwietnia 1996 r. N 39-FZ „O rynku papierów wartościowych”);
• organizacja kredytowa (art. 5 ustawy federalnej z dnia 2 grudnia 1990 r. N 395-1 „O bankach i działalności bankowej”) itp.

Należy pamiętać, że przedmioty umowy przekazane zarządowi trustu są oddzielone od pozostałej własności właściciela i zarządcy. Właściwość ta jest odzwierciedlona w osobnym bilansie powiernika i prowadzona jest dla niej niezależna księgowość. Natomiast aby dokonywać płatności w ramach czynności związanych z zarządzaniem trustem konieczne jest otwarcie rachunku bankowego. Należy przestrzegać tej zasady. W przeciwnym razie powiernik ryzykuje poniesienie niepotrzebnych wydatków i w rezultacie pozostawienie go bez odszkodowania. Nawiasem mówiąc, wysokość wynagrodzenia menedżera jest jednym z istotnych warunków umowy o zarządzanie trustem. Ustawa przyznaje mu prawo do wynagrodzenia, a także do zwrotu wydatków poniesionych w trakcie zarządu powierniczego majątkiem z dochodów z jego użytkowania. Beneficjent ma z kolei prawo do otrzymywania dochodu z tytułu użytkowania majątku przekazanego zarządowi trustu pomniejszonego o wynagrodzenie zarządzającego. Ale może na to liczyć tylko wtedy, gdy projekt będzie opłacalny - zarządzanie zaufaniem przynosi dochód. Zdarza się też, że nawet jeśli zarząd trustu wypadnie na minusie, beneficjent otrzymuje od zarządzającego jakąś kwotę. Ale zazwyczaj takie warunki są negocjowane przy zawieraniu umowy.

Do istotnych warunków umowy o zarządzanie zaufaniem zalicza się:

• skład majątku przekazanego zarządowi trustu;
• nazwa osoby prawnej lub imię i nazwisko obywatela, w którego interesie zarządzana jest nieruchomość (założyciel zarządu lub beneficjent);
• wysokość i formę wynagrodzenia menadżera, jeżeli zapłata wynagrodzenia jest przewidziana w umowie;
• czas trwania umowy.

Dla Państwa informacji umowa o zarządzanie zaufaniem zawierana jest na okres 5 lat. Warunek ten jest normalny w przypadku umów związanych z korzystaniem z jakiejkolwiek nieruchomości. Możesz upoważnić swojego menedżera do zawierania umów na dłuższy okres (art. 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Należy to jednak określić w umowie o zarządzanie zaufaniem. W przeciwnym razie po jego wygaśnięciu wygasną wszystkie umowy zawarte wcześniej przez powiernika na okres dłuższy niż 5 lat. Zgodnie z ust. 2 art. 1016 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej umowa o zarządzanie trustem majątkowym zostaje zawarta na okres nieprzekraczający pięciu lat (w przypadku niektórych rodzajów majątku przekazanego do zarządzania trustem ustawa może określić inne terminy ważności umowy).

W przypadku majątku przekazanego przez klienta pod zarządzanie trustem, prawo nie określa innego terminu na zarządzanie trustem. Umowa dzierżawy nie mogła bez zgody założyciela trwać dłużej niż okres obowiązywania umowy o zarządzanie trustem. Ponieważ nie wyraził takiej zgody, wraz z upływem terminu zarządu powierniczego nieruchomością umowę najmu i umowy dodatkowe do niej uważa się za rozwiązaną.

Teraz o formie umowy. Jest ona analogiczna jak w przypadku umowy kupna-sprzedaży nieruchomości. W związku z tym przeniesienie nieruchomości do zarządu powierniczego podlega rejestracji państwowej w taki sam sposób, jak przeniesienie praw własności do niej (art. 1017 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Jeżeli istnieją ku temu podstawy, umowa o zarządzanie trustem musi zostać zatwierdzona jako transakcja duża lub transakcja strony zainteresowanej. Na podstawie umowy o zarządzanie powiernictwem powiernik przejmuje zarządzanie majątkiem klienta i może między innymi zbyć go osobom trzecim. W wyniku zawarcia takiej umowy powstaje możliwość przeniesienia własności majątku Klienta. W jednej sprawie sąd unieważnił zawartą umowę o zarządzanie trustem, gdyż wartość majątku przekazanego zarządowi trustu stanowiła ponad 25% wartości majątku założyciela zarządu, ustalonej na podstawie jego sprawozdań finansowych (Uchwała Sądu Federalna Służba Antymonopolowa Okręgu Północno-Zachodniego z dnia 2 kwietnia 2008 r. w sprawie nr A13 -6201/2006).

Inne terminy, na jakie można zawrzeć umowę o zarządzanie trustem majątkowym, można znaleźć np. w następujących aktach prawnych Federacji Rosyjskiej:

• zarządzanie powiernicze funduszem inwestycyjnym przez okres 15 lat (art. 12 ustawy federalnej z dnia 29 listopada 2001 r. N 156-FZ „O funduszach inwestycyjnych”);
• umowa o zarządzanie powiernicze oszczędnościami na cele mieszkaniowe na okres 3 lat (art. 17 ustawy federalnej z dnia 20 sierpnia 2004 r. N 117-FZ „W sprawie systemu oszczędnościowo-hipotecznego zapewniania mieszkań dla personelu wojskowego”);
• Okres ważności umowy o zarządzanie powiernictwem pokrycia kredytu hipotecznego, określony w zasadach zarządzania powiernictwem pokrycia kredytu hipotecznego, nie powinien być krótszy niż rok i więcej niż czterdzieści lat (art. 19 ustawy federalnej z dnia 11 listopada 2003 r. N 152 -FZ „O hipotecznych papierach wartościowych”) itp.

4. Umowa o zarządzanie trustem musi określać granice uprawnień zarządzającego. Ogólnie rzecz biorąc, dobrze byłoby obliczyć całe ryzyko interakcji z nim.

W jednym przypadku założyciel zarządu zlecił syndykowi przeprowadzanie transakcji swoimi aktywami na rynku papierów wartościowych w celu zyskownych inwestycji. Jednocześnie uprawnienia zarządzającego zostały ograniczone w ramach deklaracji inwestycyjnej, która została sporządzona jako załącznik do umowy o zarządzanie trustem.

W dokumencie określono, że maksymalne dopuszczalne ujemne wskaźniki finansowe powstałe w wyniku zarządzania powierniczego majątkiem klienta nie powinny przekraczać 20% wartości majątku klienta w momencie jego przekazania pod zarząd powierniczy, pomniejszonej o wartość majątku wycofanego przez klient.

Aby temu zapobiec, klient zobowiązał syndyka do sprzedaży wszystkich papierów wartościowych wchodzących w skład majątku po cenie rynkowej, pod warunkiem, że wartość majątku klienta osiągnie wartość o 18% niższą od wartości majątku klienta w momencie ich przekazanie do zarządzania trustem.

Zgodnie z deklaracją inwestycyjną miało to nastąpić natychmiast następnego dnia.

Menedżer był zobowiązany sprzedać papiery wartościowe po cenie rynkowej obowiązującej w momencie transakcji.

Powiernik musiał rozpocząć sprzedaż papierów wartościowych, gdy osiągnęły one określoną wartość.<2>.

<2>Ale menadżer nie dopełnił swoich obowiązków wynikających z umowy i za to zapłacił. Założyciel zarządu pozwał go do sądu i wygrał sprawę. Sąd wskazał, że w wyniku bezprawnej bierności menadżera, która skutkowała naruszeniem warunków umowy o zarządzanie trustem, założyciel zarządu poniósł straty

Przeczytaj w następujących zagadnieniach: Jakie ryzyko może pojawić się przy przekazaniu majątku w zarząd trustu?

5. Zawierając umowę o zarządzanie trustem majątkowym nie należy zapominać o zakazach przewidzianych w ustawodawstwie antymonopolowym Federacji Rosyjskiej.<3>.

<3>Należy pamiętać, że w przypadku przekazania majątku państwowego lub komunalnego pod zarząd powierniczy, do zawarcia takiej umowy wymagany jest przetarg. W jednej sprawie sąd stwierdził, że w momencie zawarcia przez strony umowy o zarządzanie trustem nie istniała konkurencja w zakresie wydania zamówienia gminnego. Zgodnie z art. 10 ustawy federalnej z dnia 21 lipca 2005 r. N 94-FZ „W sprawie składania zamówień na dostawę towarów, wykonywanie pracy, świadczenie usług na potrzeby państwowe i komunalne” złożenie zamówienia miejskiego odbywa się w drodze licytacji. Zgodnie z paragrafem 5 art. 10 ww. ustawy naruszenie przepisanego trybu stanowi podstawę do unieważnienia postanowienia przez sąd

Uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Zachodniosyberyjskiego z dnia 19 maja 2010 roku w sprawie nr A46-18490/2009.

1. Kuratorem może być indywidualny przedsiębiorca lub organizacja handlowa, z wyjątkiem przedsiębiorstwa jednolitego.

W przypadku gdy zarząd powierniczy majątkiem odbywa się na zasadach przewidzianych przez prawo, powiernikiem może być obywatel niebędący przedsiębiorcą lub organizacją non-profit, z wyjątkiem instytucji.

2. Majątek nie podlega przekazaniu w zarząd powierniczy organowi państwowemu lub samorządowi terytorialnemu.

3. Powiernik nie może być beneficjentem umowy o zarządzanie majątkiem.

Komentarz do art. 1015 Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej

Organy państwowe i samorządowe nie mogą pełnić funkcji powierników. Na tej podstawie dekret Sądu Najwyższego Federacji Rosyjskiej z dnia 18 maja 2005 r. N 4-G05-9 potwierdził nieważność niektórych przepisów ustawy regionu moskiewskiego z dnia 23 listopada 1998 r. N 51/98-OZ „ O statusie zastępcy organu przedstawicielskiego samorządu lokalnego i wybranego urzędnika samorządu terytorialnego obwodu moskiewskiego”, zgodnie z którym wybrany urzędnik ma obowiązek przekazać zarząd powierniczy pod gwarancją gminy na okres czas trwania wykonywania swoich uprawnień udziałów (pakietów akcji) będących jego własnością w autoryzowanym (akcyjnym) kapitale organizacji komercyjnych w sposób określony w ustawach federalnych, regulacyjnych aktach prawnych gmin.

Ustęp 2 ust. 1 komentowanego artykułu przewiduje przypadki zarządzania trustem z mocy prawa. Zatem zgodnie z ust. 1 art. 1026 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej zarządzanie powiernicze majątkiem można również ustanowić:

- ze względu na konieczność stałego zarządzania majątkiem podopiecznego w przypadkach przewidzianych w art. 38 Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej;

- na podstawie testamentu, w którym wyznacza się wykonawcę testamentu (wykonawcę);

- z innych przyczyn przewidzianych prawem. Zgodnie z ust. 3 art. 41 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej asystent dorosłego zdolnego obywatela może pełnić funkcję powiernika w stosunku do majątku obywatela objętego patronatem. Artykuł 43 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej przewiduje zarządzanie powiernicze majątkiem obywatela uznanego za zaginionego, jeżeli konieczne jest stałe zarządzanie.

W takich przypadkach obywatel niezarejestrowany jako indywidualny przedsiębiorca, a także organizacja non-profit, biorąc pod uwagę jej szczególną zdolność prawną, może pełnić funkcję powiernika, z wyjątkiem instytucji objętych uprawnieniami do zarządzania operacyjnego .

Tym samym dekretem Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 20 marca 2008 r. N 3311/08 w sprawie N A24-2364/07-18 odmowa zaspokojenia roszczenia instytucji o zawarcie umowy o zarządzanie trustem została uznana za zasadną , biorąc pod uwagę, że na mocy komentowanego artykułu instytucja będąca organizacją non-profit nie może być powiernikiem.

Co do zasady, do zarządzania zaufaniem nie jest wymagana licencja. Zgodnie z art. 5 ustawy federalnej z dnia 22 kwietnia 1996 r. N 39-FZ „Na rynku papierów wartościowych” działalność w zakresie zarządzania papierami wartościowymi wymaga licencji. Zezwolenie na wykonywanie działalności związanej z zarządzaniem papierami wartościowymi nie jest wymagane, jeżeli zarządzanie trustem wiąże się wyłącznie z wykonywaniem przez zarządcę praw z papierów wartościowych.

———————————
Zbiór ustawodawstwa Federacji Rosyjskiej. 1996. N 17. Art. 1996. 1918.

W niektórych przypadkach powiernik jest ustalany w wyniku konkursu, na przykład zgodnie z dekretem rządu Federacji Rosyjskiej z dnia 8 grudnia 2008 r. N 929 „W sprawie zatwierdzenia Regulaminu przeprowadzenia konkursu na wybór spółki zarządzające o zawarcie z nimi umów o zarządzanie powiernicze oszczędnościami na zakwaterowanie dla personelu wojskowego oraz Zasady ustalania łącznej ważonej oceny (ratingu) spółki zarządzającej w celu zawarcia z nią umowy o powiernicze zarządzanie oszczędnościami na zakwaterowanie dla personelu wojskowego .”

———————————
Zbiór ustawodawstwa Federacji Rosyjskiej. 2008. N 50. Art. 2008. 5957.

Zgodnie z art. 22 ustawy federalnej z dnia 24 lipca 2002 r. N 111-FZ „W sprawie inwestowania środków w celu finansowania finansowanej części emerytury pracowniczej w Federacji Rosyjskiej”, spółka zarządzająca, która otrzymała w określony sposób licencję na prowadzenie działalność w zakresie zarządzania funduszami inwestycyjnymi, funduszami inwestycyjnymi i niepaństwowymi funduszami emerytalnymi, jeżeli w chwili konkursu spełnia postanowienia określone w ust. 13 i 14 art. 12 ww. ustawy federalnej i w okresie ostatnich dwóch lat nie zastosowano wobec niego żadnego postępowania upadłościowego ani sankcji w postaci cofnięcia licencji na prowadzenie działalności w zakresie zarządzania funduszami inwestycyjnymi, funduszami inwestycyjnymi i niepaństwowymi funduszami emerytalnymi. Procedurę udzielania licencji określa Rozporządzenie Federalnej Służby Rynków Finansowych Rosji z dnia 10 lutego 2009 r. N 09-4/pz-n „Po zatwierdzeniu Regulaminu administracyjnego dotyczącego wykonania przez Federalną Służbę Rynków Finansowych funkcja państwa polegająca na licencjonowaniu działalności funduszy inwestycyjnych, działalności w zakresie zarządzania funduszami inwestycyjnymi, funduszami inwestycyjnymi i niepaństwowymi funduszami emerytalnymi, działalności wyspecjalizowanych depozytów funduszy inwestycyjnych, funduszy inwestycyjnych i niepaństwowych funduszy emerytalnych oraz działalności w zakresie świadczenia emerytur i ubezpieczenie emerytalne.”

———————————
Biuletyn aktów normatywnych. 2009. N 25.

Dodatkowe wymagania, które spółka zarządzająca musi spełnić w okresie ważności umowy o zarządzanie powiernicze dla funduszy emerytalnych w celu finansowania części kapitałowej emerytury pracowniczej, ustala rząd Federacji Rosyjskiej.

2. Naruszenie warunków przewidzianych w komentowanym artykule przy zawieraniu umowy z osobą, która nie może pełnić funkcji powiernika, skutkuje nieważnością transakcji w oparciu o art. 168 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, co potwierdza praktyka sądowa (Orzeczenie Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 18 czerwca 2007 r. nr 6970/07 w sprawie nr A50-12963/2006-G16).

Umowa o zarządzanie trustem majątkowym - jest to umowa, na mocy której jedna strona (założyciel zarządu) przekazuje majątek zarządu powierniczego na czas określony drugiej stronie (powiernikowi), a druga strona zobowiązuje się do zarządzania tym majątkiem w interesie założyciela zarządu lub wskazanej przez niego osoby (beneficjenta) (art. 1012 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Istota i znaczenie umowy o zarządzanie trustem majątkowym

Przekazanie majątku pod zarząd powierniczy zgodnie z normami Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej jest dla właściciela sposobem wykonywania jego absolutnych uprawnień, określając cele, warunki i tryb zarządzania.

Charakterystyczne cechy zarządzania zaufaniem:

• jest otwarty dla osób trzecich;
• wybudowany na sztywnej strukturze wzajemnych i jasno określonych praw i obowiązków stron obowiązkowe relacje;
• umowa o zarządzanie zaufaniem ma charakter ciągły, porównywalny do relacji agencyjnej, ale nie pociąga za sobą przeniesienia własności.

Powiernik ma prawo dokonywać wszelkich czynności prawnych i faktycznych w stosunku do powierzonego mienia zgodnie z umową o zarządzanie trustem w interesie beneficjenta (ograniczenia mogą przewidywać przepisy prawa lub umowa).

Transakcje dotyczące majątku przekazanego do zarządzania trustem przez powiernika działa we własnym imieniu, wskazując, że pełni funkcję takiego zarządcy. Warunek ten uważa się za spełniony, jeżeli przy wykonywaniu czynności nie wymagających pisemnej dokumentacji druga strona zostanie o ich dokonaniu poinformowana przez syndyka pełniącego tę funkcję, a w dokumentach pisemnych po imieniu powiernika widnieje dopisek „D.U.” zrobiony.

W braku wskazania działania syndyka w tym charakterze, syndyk jest zobowiązany wobec osób trzecich osobiście i odpowiada wobec nich jedynie należącym do niego majątkiem.

Umowa o zarządzanie trustem majątkowym zawierana jest na okres nieprzekraczający pięciu lat (art. 1016 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Umowa o zarządzanie zaufaniem to:

• prawdziwy;
• co do zasady rekompensata;
• dwustronny.

Skład przedmiotowy umowy o zarządzanie trustem majątkowym

Stronami umowy o zarządzanie trustem majątkowym są (art. 1014, 1015 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej):

1) założyciel zarządu:

• właściciel nieruchomości;
• organ opiekuńczy i powierniczy, wykonawca testamentu lub inna osoba określona w prawie (w szczególnych przypadkach, ze względu na konieczność stałego zarządu majątkiem podopiecznego, na podstawie testamentu, w którym wyznacza się wykonawcę testamentu) itp.).

2) powiernik:

• indywidualny przedsiębiorca lub organizacja handlowa (z wyjątkiem przedsiębiorstwa jednolitego) – co do zasady;
• obywatel niebędący przedsiębiorcą lub organizacją non-profit, z wyjątkiem instytucji – w przypadkach przewidzianych przez prawo.

Majątek nie podlega oddaniu w zarząd powierniczy przez organ państwowy lub samorząd terytorialny.

Beneficjentem może być każdy podmiot prawa cywilnego, w tym także założyciel. Powiernik nie może być beneficjentem (art. 1015 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Wzór umowy o zarządzanie majątkiem

• wykonuje uprawnienia właściciela w stosunku do majątku przekazanego zarządowi trustu (rozporządzanie – w przypadkach przewidzianych umową o zarządzanie trustem);
• przekazuje założycielowi zarządu i beneficjentowi sprawozdanie ze swojej działalności w terminie i w sposób określony w umowie o zarządzanie funduszem powierniczym;
• występując we własnym imieniu konieczne jest wskazanie, że jest on menadżerem (ustnie lub poprzez zaznaczenie „D.U.” przy podpisywaniu pisemnych dokumentów).

Kurator ma prawo:

1. w celu ochrony praw do powierzonego majątku żądać usunięcia wszelkich naruszeń jego praw (art. 301, , , );
2. żądać wynagrodzenia przewidzianego w umowie o zarządzanie majątkiem, a także zwrotu niezbędnych wydatków poniesionych przez niego w trakcie zarządu powierniczego majątkiem, kosztem dochodów z tytułu korzystania z tego majątku.

Zawarcie i rozwiązanie umowy o zarządzanie trustem majątkowym

Majątek (w tym obciążony zastawem) przekazany zarządowi trustu oddziela się od innego majątku założyciela zarządu, a także od majątku powiernika i odzwierciedla go powiernik na osobnym saldzie. Do wpłat za czynności związane z zarządzaniem trustem tworzony jest odrębny rachunek bankowy. Syndyk rozporządza nieruchomością w przypadkach przewidzianych w umowie o zarządzanie trustem.

Do majątku tego zaliczają się prawa nabyte przez syndyka w wyniku zarządu majątkiem. Zobowiązania powstałe w wyniku takich działań syndyka są wypełniane kosztem tej nieruchomości.

Windykacja długów założycielowi zarządu majątkiem przekazanym przez niego zarządowi powierniczemu nie jest dozwolone, z wyjątkiem niewypłacalności (bankructwa) tej osoby.

Powiernik osobiście wypełnia obowiązki wynikające z umowy o zarządzanie trustem (art. 1021 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Do wykonywania tych czynności w imieniu syndyka można zlecić innej osobie, jeżeli:

1. upoważniony do tego na mocy umowy o powiernictwie majątkowym, lub
2. otrzymał pisemną zgodę założyciela, lub
3. jest do tego zmuszony okolicznościami zapewniającymi interes założyciela zarządu lub beneficjenta i nie ma możliwości otrzymania instrukcji od założyciela zarządu w rozsądnym terminie.

Powiernik odpowiada za działania wybranego przez siebie pełnomocnika jak za swoje własne.

Syndyk, który nie wykazał należytej staranności o interesy beneficjenta lub założyciela zarządu podczas zarządzania powierniczego majątkiem, zrekompensuje beneficjentowi utracone zyski w czasie zarządzania powierniczego majątkiem, a założycielowi zarządu za straty spowodowane utratą lub uszkodzeniem mienia, z uwzględnieniem jego naturalnego zużycia, a także utraconych korzyści.

Za powstałe straty odpowiada syndyk, chyba że udowodni, że straty te powstały na skutek działania siły wyższej lub działania beneficjenta lub założyciela zarządu.

Podstawy rozwiązania umowy o zarządzanie trustem majątkowym (art. 1024 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej):

1. śmierć obywatela będącego beneficjentem lub likwidacja osoby prawnej – beneficjenta, chyba że umowa stanowi inaczej;
2. odmowa beneficjenta otrzymania świadczeń na podstawie umowy, chyba że umowa stanowi inaczej;
3. śmierć obywatela będącego syndykiem, uznanie go za niekompetentnego, ubezwłasnowolnionego częściowo lub zaginionego, a także uznanie indywidualnego przedsiębiorcy za niewypłacalnego (upadłego);
4. odmowa powiernika lub założyciela zarządu sprawowania zarządu powierniczego ze względu na niemożność powiernika osobiście sprawowania zarządu powierniczego majątkiem;
5. odmowa założyciela zarządu od umowy z innych powodów, pod warunkiem zapłaty syndykowi wynagrodzenia przewidzianego w umowie;
6. uznanie za niewypłacalnego (bankruta) obywatela-przedsiębiorcy będącego założycielem zarządu.

Jeżeli jedna ze stron odmówi zawarcia umowy o zarządzanie powiernictwem majątkowym, druga strona musi zostać o tym poinformowana na trzy miesiące przed rozwiązaniem umowy, chyba że umowa przewiduje inny okres wypowiedzenia.

Po rozwiązaniu umowy o zarządzanie trustem majątek będący pod zarządzaniem trustem przechodzi na założyciela zarządu, chyba że umowa stanowi inaczej.

PODSUMOWANIE PYTAŃ,
POWSTAJĄCE W PRAKTYCE NOTARIALNEJ PRZY SKŁADANIU WNIOSKU
SZCZEGÓŁOWE STANDARDY PRAWA FEDERALNEGO „O SPÓŁKACH”
OGRANICZONA ODPOWIEDZIALNOŚĆ"

(ekstrakcja)

Uogólnienie opracowano w oparciu o najpilniejsze kwestie zawarte w odwołaniach izb notarialnych podmiotów Federacji Rosyjskiej w sprawie stosowania niektórych przepisów ustawy federalnej z dnia 8 lutego 1998 r. N 14-FZ „O spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością” z późniejszymi zmianami w dniu 27 grudnia 2009 r. N 352-FZ (dalej – ustawa federalna), otrzymana przez Federalną Izbę Notarialną w okresie od 15 listopada 2009 r. do 31 marca 2010 r., które nie zostały ujęte w Zaleceniach dotyczących stosowania niektórych przepisów ustawy federalnej „O spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością” (opublikowana w czasopiśmie „Biuletyn Notarialny” N 12, 2009).

O uprawnieniach syndyka zarządzającego udziałami w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością zgodnie z art. 1173 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej (zwanego dalej Kodeksem cywilnym Federacji Rosyjskiej)

Zarządzanie powiernicze spadkiem jako jeden ze środków ochrony i zarządzania odziedziczonym majątkiem podejmuje notariusz w celu ochrony praw spadkobierców (klauzule 1, 2 art. 1171 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Zatem głównym zadaniem zarządu powierniczego spadkiem jest zabezpieczenie majątku spadkodawcy przekazanego spadkobiercom.

Zgodnie z art. 1173 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej zarządzanie trustem ustanawia się, jeżeli spadek obejmuje majątek wymagający nie tylko ochrony, ale także zarządzania. Zarząd powierniczy nabytym majątkiem wprowadza się na okres, w którym spadkobiercy nie mają możliwości samodzielnego zarządzania określonym majątkiem przekazanym im w drodze dziedziczenia. Do majątku takiego zaliczają się m.in. udziały w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (zwane dalej udziałami w kapitale zakładowym spółki), gdyż praw spadkobierców w stosunku do tych udziałów nie da się udokumentować w terminie ustanowiony do przyjęcia spadku.

Zasady określone w rozdziale 53 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej „Zarządzanie powiernictwem majątkiem” mają zastosowanie do stosunków dotyczących zarządzania powiernictwem spadkiem, chyba że prawo stanowi inaczej i nie wynika z istoty takich stosunków (ust. 2 art. 1026 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Wskazany rozdział Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej stanowi, że powiernik wykonuje uprawnienia właściciela w stosunku do majątku będącego przedmiotem zarządzania trustem: otrzymuje prawo do dokonywania wszelkich czynności faktycznych i prawnych z przeniesionym majątkiem do niego w celu zarządzania zaufaniem. Jednocześnie zarządzając majątkiem działa we własnym imieniu i z własnej woli nabywa odpowiednie prawa i obowiązki (klauzule 2, 3 art. 1012 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, art. 1020 ust. 1 Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej). W oparciu o treść przepisów art. 1022 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej (klauzula 2) syndyk występuje przed osobami trzecimi jako właściciel przekazanej mu w zarząd nieruchomości, wyposażonej we wszelkie prawa związane z tą nieruchomością w całości.

Działalność powiernika zależy wyłącznie od interesów beneficjenta (klauzule 1, 2 art. 1012 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej (art. 1022 ust. 1) przewiduje odpowiedzialność powiernika w przypadku, gdy nie wykazał on należytej dbałości o interesy beneficjenta.

Zatem powiernik, wykonując uprawnienia właściciela odziedziczonego majątku przekazanego mu w celu zarządzania trustem, ma prawo według własnego uznania wykonywać określone rodzaje czynności w stosunku do tego majątku w celu zapewnienia jego bezpieczeństwa lub zachowania wartości .

Udział w kapitale zakładowym spółki, jako jeden z rodzajów majątku, zawiera zespół praw i obowiązków osoby będącej właścicielem takiego udziału. Należą do nich nie tylko prawa majątkowe (udział w podziale zysku, zbycie lub w inny sposób zbycie swojego udziału w kapitale zakładowym spółki, otrzymanie w przypadku likwidacji spółki części majątku pozostałego po uregulowaniu się z wierzycielami, lub jej wartość), ale także prawa i obowiązki korporacyjne wynikające ze statusu uczestnika spółki (udział w prowadzeniu spraw spółki, w tym obecność na walnym zgromadzeniu uczestników spółki, omawianie spraw objętych porządkiem obrad, głosowanie przy podejmowaniu decyzji; skorzystaniu z prawa pierwokupu udziału innego uczestnika spółki lub odmowie skorzystania z tego prawa w przypadku wyrażenia zgody na przeniesienie udziału lub części udziału w kapitale zakładowym spółki na rzecz osób trzecich; uzyskania informacji o działalności spółki oraz prawa do zapoznania się z jej księgami rachunkowymi i inną dokumentacją).

Prawa majątkowe i korporacyjne uczestnika spółki z oo wynikające z prawa udziału w kapitale zakładowym spółki z oo są ze sobą nierozerwalnie związane i realizowane są łącznie. Wydaje się, że formalne oddzielenie praw majątkowych uczestnika spółki z oo od jego praw korporacyjnych narusza integralność udziału w kapitale zakładowym spółki jako samodzielnego przedmiotu praw obywatelskich.

Tym samym, przekazując zarządowi powierniczemu udział w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, syndyk, jako osoba posiadająca prawo do wykonywania wszelkich praw właściciela przekazanej mu w zarząd nieruchomości, może zostać obdarowany na rzecz okres zarządzania trustem, wraz z prawami majątkowymi, także z prawami korporacyjnymi uczestnika spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, co w pełni realizuje główny cel zarządzania trustem – ochronę praw beneficjentów.

Poprzez uczestnictwo w zarządzaniu spółką syndyk, mając uprawnienia jej uczestnika, może mieć realny wpływ na procesy zachodzące w spółce, w tym w odpowiednim czasie zapobiegać podejmowaniu decyzji nie odpowiadających interesom beneficjentów, oraz zapewnienie zachowania wartości odpowiedniego udziału.

Artykuł 1012 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej (ust. 2 ust. 2) przewiduje możliwość ustalenia w umowie o zarządzanie trustem pewnych ograniczeń dotyczących uprawnień powiernika. Należy jednak mieć na uwadze, że syndyk działający w dobrej wierze, biorąc pod uwagę charakter przekazanego w zarząd majątku oraz inne czynniki (m.in. kursy walut, stan niektórych rynków, ogólną sytuację gospodarczą itp.), określa, jakie środki są konieczne i wystarczające, aby zabezpieczyć majątek przekazany zarządowi trustu lub zachować jego wartość. Ponieważ notariusz nie jest specjalistą w zakresie zarządzania majątkiem, niewłaściwe wydaje się ustalanie w umowie o zarządzanie trustem zawartej przez notariusza ograniczeń w zakresie indywidualnych działań syndyka w zakresie zarządzania majątkiem dziedziczonym.

Powiernik kontrola- jest to osoba prywatna lub organizacja działająca w imieniu beneficjenta, rozporządzająca jego majątkiem w celu maksymalnego wykorzystania tego właśnie majątku. Sytuacja jest prosta: ktoś ma pieniądze i gdzieś usłyszał, że lokowanie ich w banku na procent nie jest najbardziej opłacalną opcją na ich zwiększenie. Oczywiście inwestowanie to także dla niego „ciemny las”. Chcąc uzyskać większy zysk, zwraca się do powiernika, który jest prawdziwym profesjonalistą w handlu. Osoby z zewnątrz nie interesują nawet sposoby działania powiernika – podpisuje z menadżerem umowę, zgodnie z którą powiernik ma prawo do określonego procentu zysku i ze spokojem wraca do domu.

Dużym pytaniem jest, czy dana osoba postępuje prawidłowo przy wyborze banków. Z jednej strony zysk z takiej inwestycji może być kilkadziesiąt razy większy, z drugiej strony banki gwarantują zwrot depozytu, ale powiernicy nie mogą niczego obiecać.

Jakie są rodzaje powierników?

Z reguły powierników klasyfikuje się według formy powiernictwa. Z tego punktu widzenia istnieją:

Zatem indywidualny menadżer współpracuje głównie z klientami VIP, czyli takimi, którzy mogą zainwestować więcej niż 10 000 dolarów (tylko ta kwota pozwala mu liczyć na solidny zysk osobisty). Taki menadżer może zagwarantować indywidualne podejście do klienta: omówi z inwestorem strategie inwestycyjne i regularnie będzie go informował o postępach w handlu.

Jednak ci, którzy dysponują wolnymi dziesiątkami tysięcy dolarów, są w mniejszości, a osoby dysponujące skromniejszymi sumami również potrzebują opłacalnej inwestycji. Z takimi osobami współpracuje powiernik zbiorowy. Próg takiego systemu kontroli jest znacznie niższy – opłatę za wstęp mierzy się w dziesiątkach tysięcy, ale nie w dolarach, ale w rublach. Jak widać na diagramie, istnieją również podkategorie - zarządzający rachunkami PAMM i zarządzający funduszami inwestycyjnymi. O tym, czym jest fundusz inwestycyjny, możesz przeczytać w tym artykule -. Funduszami inwestycyjnymi zarządzają wyłącznie osoby prawne, które odpowiadają przed państwem za wiarygodność obrotu. Konta PAMM są regulowane w mniejszym stopniu – zarządzają nimi zazwyczaj osoby fizyczne, po prostu doświadczeni traderzy, którzy ryzykują własne pieniądze wraz ze środkami klientów (co determinuje odpowiedzialność). W obu przypadkach pieniądze klientów są gromadzone przez powiernika i nikomu nie jest świadczona indywidualna obsługa.

Funkcje powiernika

Powiernicy są również klasyfikowani według przedmiotu zaufania. Zarządzanie zaufaniem w Rosji nie jest od dawna powszechne, ale zarządzanie zaufaniem do nieruchomości jest od dawna modne. Z urzędem zawierana jest umowa, zgodnie z którą kierownik pełni następujące funkcje:

• Wyszukuje najemców i powiadamia klientów o wynajmie mieszkania.

• Przygotowuje oraz, jeśli to konieczne, protokół przekazania i odbioru.

• Otrzymuje pieniądze co miesiąc i monitoruje terminowość płatności.

• Płaci za media (jeśli zostało to przewidziane w umowie).

• Monitoruje bezpieczeństwo mienia.

• Świadczy usługi dodatkowe (np. ubezpiecza dom lub instaluje system alarmowy).

• Rozwiązuje problematyczne sytuacje z najemcami (np. pozywa, jeśli najemca ucieknie bez płacenia).

Widać, że powiernik przejmuje absolutnie wszystkie zmartwienia, ale do tego wymagana jest część zysku (która część zależy od zestawu usług). Ważna uwaga: relację pomiędzy właścicielem a syndykiem reguluje przede wszystkim zawarta umowa, a dopiero potem Kodeks Cywilny. Dlatego należy dokładnie zapoznać się z warunkami umowy i nalegać, aby w umowie znalazła się klauzula przewidująca możliwość jednostronnego rozwiązania umowy na wniosek klienta w przypadku niewykonania przez powiernika swoich obowiązków.

Odpowiedzialność powierników

Działania powierników finansowych reguluje Kodeks administracyjny, który za naruszenia uznaje następujące działania:

Naruszenie wymogów dotyczących zgromadzeń dotyczy zbiorowych funduszy zamkniętych (MUIF), które są regulowane przez prawo szczególnie szczegółowo.

Powiernicy nie ponoszą odpowiedzialności karnej, mogą jednak zostać ukarani dość wysokimi karami finansowymi. Istnieją inne kary:

• zawieszenie działalności organizacji zarządzającej funduszami;

• zawieszenie wypłat dochodów uzyskanych z zarządzania majątkiem powierniczym;

• cofnięcie zezwolenia na prowadzenie działalności finansowej.

Ta ostatnia kara uznawana jest za najsurowszą i stosowana jest w przypadku, gdy kurator okazał się uporczywym sprawcą naruszenia lub nie uwzględnił uwag zgłaszanych przez organ nadzorczy.

Bądź na bieżąco ze wszystkimi ważnymi wydarzeniami United Traders - subskrybuj nasz