Odrzucenie zgłoszenia ze względu na nieokreślony znak towarowy. Klient może wskazać znak towarowy w dokumentacji zamówienia. 44 Treść prawa federalnego znaku towarowego

Rozpatrując pierwsze części wniosków o dostawę towaru przy dokonywaniu zakupów w formie aukcji elektronicznej, bądź przeglądając i oceniając wnioski w trakcie zapytania ofertowego, Klienci czasami mają pytanie. Jeżeli złożony przez uczestnika wniosek w pełni odpowiada wymaganiom, lecz nie posiada znaku towarowego lub nazwy produktu pozwalającej na jego identyfikację. Czy wniosek należy odrzucić czy uwzględnić?

Pierwsza część zgłoszenia uczestnika aukcji elektronicznej nie zawiera znaku towarowego

Aby uczestnik mógł wziąć udział w postępowaniu o udzielenie zamówienia, które odbywa się w drodze aukcji elektronicznej, konieczne jest zaakceptowanie jego zgłoszenia. W tym celu konieczne jest przekazanie do rozpatrzenia klientowi pierwszych części wniosków, które są sporządzone zgodnie z obowiązującymi normami 44-FZ.

Zatem warunek, że w pierwszej części zgłoszenia złożonego przez uczestnika znajdzie się wskazanie znaku towarowego, czyli jego słowne oznaczenie, musi być spełniony tylko w przypadku, gdy produkt jest chroniony znakiem towarowym, znak towarowy zatem, jeśli produkt które zwycięzca zamierza dostarczyć, nie ma znaku towarowego, wówczas brak jego nazwy w pierwszych częściach zgłoszeń nie narusza obowiązujących norm prawnych, w związku z czym nie ma podstaw do odrzucenia z tych powodów.

W szczególności przepisy Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej dla osób prawnych i przedsiębiorców indywidualnych nie ustanawiają obowiązku rejestracji znaków towarowych, dlatego też towary oferowane do dostawy mogą nie posiadać znaku towarowego, a komisja aukcyjna nie ma takiego obowiązku w celu ustalenia, czy towar ma podobny znak, czy nie, sprawdza wniosek pod kątem zgodności 44-FZ.

Podobne stanowisko zajmuje np. postanowienie z dnia 5 maja 2015 r. w sprawie nr KGOZ – 176/15, postanowienie z dnia 6 lipca 2015 r. nr 44-2164/15 oraz orzeczenie Sądu Arbitrażowego utrwalonej praktyce orzeczniczej Terytorium Ałtaju z dnia 4 czerwca 2015 r. w sprawie nr A03-5996/2015.

We wniosku ofertowym nie ma znaku towarowego

Rozważmy sytuację, w której klient wybrał metodę taką jak zapytanie ofertowe w celu ustalenia dostawcy. Najpierw przeanalizujmy normy art. 73 ustawy 44-FZ. Tym samym powyższy artykuł zawiera wyczerpujący wykaz informacji i niezbędnych dokumentów, jakie zawiera zawiadomienie. Prawo nie wymaga, aby ogłoszenia zawierały znaki towarowe, nazwy handlowe i znaki usługowe.

Tym samym wniosek o dopuszczenie do udziału w zapytaniu ofertowym złożony przez uczestnika, a nie zawierający odpowiednich słownych oznaczeń znaków towarowych, znaków, jest zgodny z obowiązującymi normami prawnymi i nie podlega odrzuceniu.

Wniosek

Na podstawie interpretacji norm 44-FZ, analizy utrwalonej praktyki orzeczniczej FAS i sądów, a także na podstawie pisma Ministerstwa Rozwoju Gospodarczego Federacji Rosyjskiej z dnia 16 stycznia 2017 r. nr D 28i-252 można stwierdzić, że odrzucanie wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu następuje wyłącznie na tej podstawie, że brakująca nazwa produktu jest nielegalna.

Przewodnik po systemie kontraktowym:

Przewodnik po sporach dotyczących zamówień publicznych:

1. Klient opisując przedmiot zamówienia w dokumentacji zamówienia powinien kierować się następującymi zasadami:

1) opis przedmiotu zamówienia wskazuje cechy funkcjonalne, techniczne i jakościowe, cechy użytkowe przedmiotu zamówienia (jeśli to konieczne). Opis przedmiotu zamówienia nie powinien zawierać wymagań ani instrukcji dotyczących znaków towarowych, znaków usługowych, nazw handlowych, patentów, wzorów użytkowych, wzorów przemysłowych, nazwy kraju pochodzenia towaru, wymagań dotyczących towarów, informacji, robót, usług, pod warunkiem że takie wymagania lub instrukcje pociągają za sobą ograniczenie liczby uczestników zamówienia. Dopuszcza się użycie oznaczenia znaku towarowego w opisie przedmiotu zamówienia pod warunkiem, że oznaczeniu temu towarzyszy wyraz „lub równoważny” albo pod warunkiem niezgodności towaru, na którym umieszczone są inne znaki towarowe oraz konieczności zapewnienia współdziałania tego towaru z towarem używanym przez Klienta lub pod warunkiem zakupu części zamiennych i materiałów eksploatacyjnych do maszyn i urządzeń użytkowanych przez Klienta, zgodnie z dokumentacją techniczną określonych maszyn i urządzeń;

2) stosowania przy sporządzaniu opisu przedmiotu zamówienia wskaźników, wymagań, symboli i terminologii odnoszącej się do właściwości technicznych, cech użytkowych (właściwości konsumenckich) towarów, robót budowlanych, usług oraz cech jakościowych przedmiotu zamówienia, które są przewidziane przepisami technicznymi przyjętymi zgodnie z ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej w sprawie przepisów technicznych, dokumentami opracowanymi i stosowanymi w krajowym systemie normalizacji, przyjętymi zgodnie z ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej w sprawie normalizacji, innymi wymaganiami związanymi z określeniem zgodności dostarczonego towary, wykonaną pracę, usługi świadczone na potrzeby klienta. Jeżeli klient przy sporządzaniu opisu przedmiotu zamówienia nie zastosuje wskaźników, wymagań, symboli i terminologii ustalonych zgodnie z ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej w sprawie przepisów technicznych, ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej w sprawie normalizacji, zamówieniem dokumentacja musi zawierać uzasadnienie konieczności stosowania innych wskaźników, wymagań, symboli i terminologii;

(patrz tekst w poprzednim wydaniu)

3) opis przedmiotu zamówienia może obejmować specyfikacje, plany, rysunki, szkice, fotografie, wyniki prac, badania, wymagania, w tym w zakresie badań, metody badań, opakowanie zgodnie z wymogami Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej , oznaczenia, etykiety, potwierdzenie zgodności, procesy i metody produkcji zgodnie z wymaganiami przepisów technicznych, dokumentów opracowanych i stosowanych w krajowym systemie normalizacji, specyfikacji technicznych, a także w odniesieniu do symboliki i terminologii;

(patrz tekst w poprzednim wydaniu)

4) dokumentacja zamówienia musi zawierać wizerunek dostarczonego towaru umożliwiający jego identyfikację i sporządzenie wniosku, oferty ostatecznej, jeżeli w dokumentacji tej zawarto wymóg, aby dostarczony towar odpowiadał wizerunkowi towaru przeznaczonego na dostawę z którym zawarta jest umowa;

5) dokumentacja zamówienia musi zawierać informacje o miejscu, dacie rozpoczęcia i zakończenia, trybie i harmonogramie oględzin przez uczestników zamówienia próbki lub makiety towaru, na dostawę którego zawierana jest umowa, jeżeli taka dokumentacja zawiera wymóg aby dostarczony towar odpowiadał próbce lub makiecie towaru przeznaczonego do dostawy, z którym zawierana jest umowa;

6) dokumentacja zamówienia musi zawierać wskazanie międzynarodowych niezastrzeżonych nazw leków lub, w przypadku braku takich nazw, nazw chemicznych, grupowych, jeżeli przedmiotem zakupu są leki. Przy zakupie leków znajdujących się na liście leków, których zakup odbywa się zgodnie z ich nazwami handlowymi, a także przy zakupie leków zgodnie z art. 83 ust. 7 części 2, art. 83 ust. 1 ust. 3 części 2 niniejszej ustawy federalnej klient ma prawo podać nazwy handlowe tych leków. Określona lista i procedura jej tworzenia są zatwierdzane przez rząd Federacji Rosyjskiej. Jeżeli przedmiotem zamówienia są leki, przedmiotem jednego zamówienia (jednej partii) nie mogą być leki o różnych międzynarodowych niezastrzeżonych nazwach lub w przypadku braku takich nazw o chemicznych nazwach grupowych, pod warunkiem że początkowa (maksymalna) cena kontraktowa (partia cena) przekracza wartość dopuszczalną ustaloną przez Rząd Federacji Rosyjskiej, a także leki o międzynarodowych niezastrzeżonych nazwach (w przypadku braku takich nazw o nazwach chemicznych, grupowych) i nazwach handlowych. Postanowienia niniejszego ustępu nie mają zastosowania przy ustalaniu dostawcy leków, z którym zawarta jest umowa państwowa zgodnie z art. 111 ust. 4 niniejszej ustawy federalnej;

(patrz tekst w poprzednim wydaniu)

7) dostarczony produkt musi być produktem nowym (produktem nieużywanym, nie naprawianym, w tym niepoddawanym renowacji, w którym nie wymieniono elementów składowych lub nie przywrócono właściwości konsumenckich), chyba że stanowi inaczej przedstawił opis przedmiotu zamówienia.

2. Dokumentacja zamówienia, zgodnie z wymaganiami określonymi w części 1 niniejszego artykułu, musi zawierać wskaźniki umożliwiające stwierdzenie zgodności zakupionych towarów, robót i usług z wymaganiami ustalonymi przez klienta. W takim przypadku wskazane są maksymalne i (lub) minimalne wartości takich wskaźników, a także wartości wskaźników, których nie można zmienić.

(patrz tekst w poprzednim wydaniu)

3. Niedopuszczalne jest umieszczanie w dokumentacji zamówienia (w tym w postaci wymagań jakościowych, właściwości technicznych produktu, robót budowlanych lub usług, wymagań dotyczących cech funkcjonalnych (właściwości konsumenckich) produktu) wymagań wobec producenta produktu, dla uczestnika zamówienia (w tym wymagania dotyczące kwalifikacji uczestnika zamówienia, w tym doświadczenia zawodowego), a także wymagania dotyczące reputacji biznesowej uczestnika zamówienia, wymagania dotyczące dostępności zaplecza produkcyjnego, wyposażenia technologicznego, siły roboczej, finansów oraz inne zasoby niezbędne do wytworzenia towarów, których dostawa jest przedmiotem umowy, do wykonania pracy lub świadczenia usług będących przedmiotem umowy, z wyjątkiem przypadków, gdy możliwość ustalenia takich wymagań dla zamówienia uczestnika jest przewidziana w niniejszej ustawie federalnej.

4. Wymagania dotyczące okresu gwarancji towarów, robót, usług i (lub) zakresu udzielania gwarancji ich jakości, obsługi gwarancyjnej towarów, kosztów eksploatacji towarów, obowiązkowej instalacji i regulacji towarów, przeszkolenie osób zajmujących się użytkowaniem i konserwacją towaru, w razie potrzeby instalowanego przez Klienta. W przypadku ustalenia dostawcy maszyn i urządzeń, Klient ustala w dokumentacji zamówienia wymagania dotyczące okresu gwarancji towaru i (lub) zakresu gwarancji jego jakości, serwisu gwarancyjnego towaru, kosztów serwisowania towaru w okresie gwarancyjnym, a także montażu i uruchomienia towaru, jeżeli jest to przewidziane w dokumentacji technicznej towaru. W przypadku ustalenia dostawcy nowych maszyn i urządzeń klient określa w dokumentacji zamówienia wymagania dotyczące udzielenia gwarancji od producenta i (lub) dostawcy tego produktu oraz okresu ważności takiej gwarancji. Niniejsza gwarancja jest dołączona do tego produktu.

5. Cechy opisu niektórych rodzajów pozycji zamówienia mogą zostać ustalone przez Rząd Federacji Rosyjskiej.

6. Cechy opisu przedmiotów zamówienia w ramach nakazu obrony państwa może określić ustawa federalna z dnia 29 grudnia 2012 r. N 275-FZ „W sprawie nakazu obrony państwa”.

Przy zakupie części zamiennych i materiałów eksploatacyjnych dopuszczalne jest wskazanie znaków towarowych bez opisywania ich cech. Opinię tę podzielają urzędnicy rosyjskiego Ministerstwa Rozwoju Gospodarczego w piśmie z dnia 21 sierpnia 2015 r. nr D28i-2516.

Ograniczenia w używaniu znaków towarowych w ustawie nr 44-FZ

Opisując przedmiot zamówienia, klient musi kierować się zasadami określonymi w części 1 art. 33 ustawy nr 44-FZ. Regulamin stanowi, że niedopuszczalne jest umieszczanie w opisie znaków towarowych. Wymóg ten może ograniczyć liczbę uczestników przetargu.

Ale w niektórych przypadkach obowiązują wyjątki. Należą do nich:

• korzystanie z rzeczy, której dostawa nie jest przedmiotem umowy;
• niezgodność i niezamienność towarów;
• konieczność zapewnienia interakcji zakupionego towaru z tym, z którego klient już korzysta;
• zakup części zamiennych i materiałów eksploatacyjnych do używanych maszyn i urządzeń zgodnie z ich dokumentacją techniczną.

Kiedy wskazanie przez Klienta znaku towarowego jest legalne

Przedstawiciele działu uważają, że w rozpatrywanej sytuacji (zakup części zamiennych i materiałów eksploatacyjnych) klient ma prawo wskazać jedynie znak towarowy. Nie ma także obowiązku opisywania cech produktu.

Jednocześnie uczestnicy systemu kontraktowego muszą pamiętać o ogólnej zasadzie opisywania pozycji zamówienia – przy wskazywaniu konkretnych znaków towarowych należy uwzględnić słowa „lub równoważne”.

W dokumentacji aukcji elektronicznej, zawartej zgodnie z ustawą federalną z dnia 5 kwietnia 2013 r. nr 44-FZ „W sprawie systemu umów w zakresie zamówień na towary, roboty budowlane i usługi na potrzeby państwa i gmin” planowane jest wskazanie, oprócz cech produktu, marki samochodu („Toyota Camry”).

Czy w dokumentacji aukcji elektronicznej przy opisie przedmiotu zamówienia można wskazać znak towarowy lub markę samochodu z dodatkiem słów „lub odpowiednik” (np. „samochód Toyota Camry lub odpowiednik”)?

Zgodnie z ust. 1 ust. 1, art. 33 ustawy federalnej z dnia 04.05.2013 nr 44-FZ „W sprawie systemu umów w zakresie zamówień na towary, roboty budowlane i usługi zaspokajające potrzeby państwowe i komunalne” opis przedmiotu zamówienia musi być obiektywny. Opis przedmiotu zamówienia powinien wskazywać cechy funkcjonalne, techniczne i jakościowe, cechy operacyjne przedmiotu zamówienia (jeśli to konieczne). Wymagania te muszą być stosowane w ścisłym związku z wymogami części 2 art. 33 ustawy nr 44-FZ, zgodnie z którą dokumentacja zamówienia musi zawierać wskaźniki umożliwiające określenie zgodności zakupionych towarów, robót budowlanych, usług z wymaganiami ustalonymi przez klienta. W takim przypadku wskazane są maksymalne i (lub) minimalne wartości takich wskaźników, a także wartości wskaźników, których nie można zmienić.

Ponadto zgodnie z ust. 1 ust. 1 art. 33 ustawy nr 44-FZ, opis przedmiotu zamówienia nie powinien zawierać wymagań ani instrukcji dotyczących znaków towarowych, znaków usługowych, nazw marek, patentów, wzorów użytkowych, wzorów przemysłowych, nazwy miejsca pochodzenia towaru lub nazwy nazwę producenta, a także wymagania dotyczące towarów, informacji, robót budowlanych, usług, pod warunkiem że wymagania te pociągają za sobą ograniczenie liczby uczestników zamówienia, chyba że istnieje inny sposób, który zapewnia dokładniejszy i jaśniejszy opis cech charakterystycznych produktu przedmiot zamówienia. Dokumentacja zamówienia może zawierać oznaczenie znaków towarowych, jeżeli przy wykonywaniu pracy lub świadczeniu usług zamierza się używać towarów, których dostawa nie jest przedmiotem umowy. W takim przypadku obowiązkowym warunkiem jest umieszczenie w opisie przedmiotu zamówienia słów „lub równoważny”, z wyjątkiem przypadków niezgodności towaru, na którym umieszczone są inne znaki towarowe i konieczności zapewnienia współdziałania tego towaru z towarem wykorzystywanego przez Klienta, a także w przypadku zakupu części zamiennych i materiałów eksploatacyjnych do maszyn i urządzeń użytkowanych przez Klienta, zgodnie z dokumentacją techniczną tych maszyn i urządzeń. Należy pamiętać, że w kontekście normy wymóg umieszczenia słów „lub równoważny” dotyczy wszystkich przypadków wskazania znaku towarowego – niezależnie od tego, czy mówimy o dostawie towarów, czy też używaniu towaru przy wykonywaniu pracy lub świadczenie usług.

Wymogi te obowiązują również przy sporządzaniu dokumentacji dotyczącej aukcji elektronicznej (ust. 1 część 1, art. 64 ustawy nr 44-FZ).

Przy wykładni przepisów ust. 1 ust. 1 art. 33 ustawy nr 44-FZ w sprawie włączania do dokumentacji oznaczeń znaków towarowych i innych wyników działalności intelektualnej identyfikujących produkt i środki indywidualizacji przedmiotów własności intelektualnej (art. 1225 klauzula 1 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej) powstaje pytanie, do czego dokładnie odnosi się klauzula „jeśli nie”. Istnieje inny sposób, który pozwala na dokładniejszy i jaśniejszy opis cech przedmiotu zamówienia”: do samego wskazania przedmiotów własności intelektualnej identyfikujących produkt lub do możliwość ograniczenia liczby uczestników posiadających takie oznaczenie. Najwyraźniej organy regulacyjne i nadzorcze również mają pewne trudności z interpretacją normy. Tym samym w odpowiedzi na pytanie 15 załącznika do pisma Ministerstwa Rozwoju Gospodarczego Rosji z dnia 30 września 2014 r. nr D28I-1889 wskazano, że „dostawując towar, klient ma prawo wskazać w opis przedmiotu zamówienia znak towarowy z obowiązkowym umieszczeniem słów „lub równoważny” tylko w przypadku, gdy nie ma innej metody zapewniającej dokładniejszy i bardziej przejrzysty opis przedmiotu zamówienia. W takim przypadku w dokumentacji należy podać uzasadnienie braku innej metody.” Z kolei w paragrafie 3 pisma FAS Rosja z dnia 29 grudnia 2014 r. nr AK/54357/14 wskazano, że przepisy te ustanawiają zakaz włączania wymienionych w nim przedmiotów własności intelektualnej jedynie w przypadku, gdy wymagania te pociągają za sobą ograniczenie liczba uczestników przetargu.

Naszym zdaniem z systematycznej analizy ustawodawstwa wynika, że ​​ten drugi punkt widzenia jest bardziej poprawny.

W tym względzie zauważamy, że co do zasady strony umowy mogą zgodzić się na zakup na przykład samochodu określonej klasy (kategorii) lub określonej marki i określonego modelu (pierwszy i (lub) drugim może być znak towarowy indywidualizujący produkt (art. 1477 ust. 1 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej), określony kolor i określony rok produkcji i wreszcie konkretny samochód, indywidualnie identyfikowany przez numer podwozia i (lub) numer silnika lub numer rejestracyjny stanu, w tym indywidualizację produktu poprzez wskazanie znaków towarowych „TOYOTA” oraz „CAMRY” lub marki samochodu – „Toyota Camry”.

W odniesieniu do umowy zawartej w wyniku zamówienia na podstawie ustawy nr 44-FZ ustala się specjalne zasady, w tym te podane powyżej, z których jasno wynika, że ​​klient w dokumentacji zamówienia nie ma prawa wskazać konkretnego produktu i nie ma prawa jednoznacznie określać cech i własności intelektualnej identyfikujących właściwość produktu. Jednocześnie np. wniosek o udział w aukcji elektronicznej, zgodnie z ust. 1, 3 ust. 3 art. 66 ustawy nr 44-FZ, może - przede wszystkim - zawierać zgodę uczestnika zamówienia na dostawę lub wykorzystanie przy wykonywaniu pracy, świadczeniu usług towarów, które są opisane w dokumentacji aukcyjnej ze wskazaniem identyfikujące go przedmioty własności intelektualnej, nazwę kraju pochodzenia towaru. W przeciwnym wypadku zgłoszenie musi zawierać przedmioty własności intelektualnej identyfikujące produkt, nazwę jego kraju pochodzenia oraz jego cechy charakterystyczne. Jeżeli cechy oferowanego produktu nie odpowiadają wartościom określonym w dokumentacji, wniosek zostaje odrzucony (klauzula 2 część 4, art. 67 ustawy nr 44-FZ). Podobne normy można spotkać w rozdziałach dotyczących innych sposobów udzielania zamówień (klauzula 2 część 2 art. 51 i część 3 art. 53 ust. 1 część 3 art. 73 i część 7 art. 78 część 10 art. 83 ust. 2 , część 2, artykuł 88 i część 4, artykuł 89 ustawy nr 44-FZ).

Obowiązuje tu ogólna zasada, zgodnie z którą klient ma obowiązek opisać towar, który ma zostać dostarczony, za pomocą „szerokich” wskaźników gatunkowych, a doprecyzowanie tych wskaźników, określenie konkretnego produktu, który ma zostać dostarczony, dokonuje uczestnika zamówienia we wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.W związku z tym oznaczenia przedmiotów własności intelektualnej identyfikujących produkt mogą być w każdym przypadku podane w dokumentacji zamówienia jako opis przykładowego produktu spełniającego wymagania klienta. Jeżeli jednocześnie wskazano możliwość dostarczenia ekwiwalentu i podano zakres wartości decydujący o możliwości wymiany towaru („wartości ekwiwalentne”, o których mowa w ust. 1 lit. „a”, lit. „a” ust. 3 części 3 art. 66 ustawy nr 44-FZ), nie stanowi to naruszenia prawa.

Można zatem stwierdzić, że ustawodawca nie zamierza ograniczać liczby uczestników ze względu na sam fakt wskazania znaku towarowego. Wydaje się, że to samo powinno dotyczyć innych elementów własności intelektualnej identyfikujących produkt.

Oczywiście wskazanie przedmiotów własności intelektualnej identyfikujących produkt może ograniczyć liczbę uczestników zamówienia, jeżeli dokumentacja zamówienia nie dopuszcza możliwości dostarczenia odpowiednika lub jeżeli żaden inny produkt nie może odpowiadać wartościom mieszczącym się w formalnie ustalonym zakresie wartości równoważności. Jednak kwestię takiego faktycznego ograniczenia liczby uczestników zamówień można oczywiście rozwiązać jedynie w zależności od konkretnych okoliczności sprawy (ta sama opinia została wyrażona w piśmie Federalnej Służby Antymonopolowej Rosji z dnia 31 października 2010 r. 2014 nr ATs/44495/14).

Tym samym sądy i organy antymonopolowe dochodzą do wniosku, że istnieje ograniczenie liczby uczestników zamówienia, którego przedmiotem jest zakup samochodu, jeżeli parametry techniczne określone w dokumentacji, w tym w połączeniu ze znakiem towarowym (marka samochodu), prowadzić do braku możliwości zaoferowania przez dostawcę produktu o podobnych cechach, ale z innym znakiem towarowym (marką) niż wskazany w dokumentacji (patrz np. decyzja FAS nr P-28/15 z dnia 21 stycznia 2015 r., postanowienie Federalnej Służby Antymonopolowej Republiki Tatarstanu z dnia 5 czerwca 2014 r. nr 123-kz/2014, uchwała Sądu Arbitrażowego Okręgu Północnego Kaukazu z dnia 24 września 2015 r. nr F08-6639/15 w sprawa nr A01-2121/2014).

Nadieżda Wierchowa, ekspert serwisu doradztwa prawnego GARANT i Artem Barseghyan, recenzent serwisu doradztwa prawnego GARANT