Możliwe są także luki w prawie. Pojęcie i rodzaje luk prawnych

Luka w prawie to brak konkretu recepta prawna w odniesieniu do okoliczności faktycznych w zakresie regulacja prawna innymi słowy, jest to brak rządów prawa regulujących jakikolwiek rodzaj stosunków społecznych.

Luka prawna to koncepcja oparta na niekompletności podstawa prawna stosowanie prawa. Przypadki całkowitego nieuregulowania określonych stosunków można również warunkowo nazwać lukami prawnymi. Są to jednak zjawiska jakościowo odmienne od niekompletności istniejących regulacji. Wypełnianie „kompletnych luk” odbywa się poprzez działalność stanowienia prawa właściwa agencja rządowa.

Istnieją rzeczywiste i urojone luki w prawie.

Prawdziwą luką jest brak przepisu prawa (lub jego części) regulującego dany konkretny podmiot postawa publiczna w przypadku, gdy stosunek taki wchodzi w zakres regulacji prawnej. Luka prawna we właściwym tego słowa znaczeniu ma miejsce wtedy, gdy można jednoznacznie stwierdzić, że dana kwestia mieści się w zakresie regulacji prawnej i wymaga rozstrzygnięcia legalnymi środkami, ale jego konkretne rozwiązanie w całości lub w części nie jest zapewnione lub nie jest zapewnione w całości.

Przestrzeń jest wyimaginowana, gdy zadawane jest określone pytanie konkretny obszar stosunki społeczne nie są regulowane przez prawo, chociaż zdaniem tej czy innej osoby lub grupy osób powinny być regulowane przez przepisy prawa. Możliwe, że ustawodawca nie uzna za zasadne uregulowania tej kwestii środki prawne. Luki w prawie oznaczają zatem wady w obrazie państwa

wola i jej wykonanie. Są one spowodowane niepełnym lub niewystarczającym wykorzystaniem technik prawnych, występowaniem pominięć i sprzeczności w prawie obowiązujące prawo. W literaturze prawniczej rozróżnia się luki charakteru początkowe i późniejsze.

Pierwsza wynika z faktu, że ustawodawca nie mógł uregulować sformułowania akt normatywny wszystkie sytuacje życiowe wymagające uregulowania prawnego, popełniły błędy w konstrukcji tej czy innej normy prawnej, a drugie spowodowane jest pojawieniem się nowych stosunków społecznych, których ustawodawca nie mógł zapewnić (mimo że rodzaj tych stosunków społecznych został już podlegały regulacjom prawnym).

Luki w prawie są obiektywnie możliwe, a w niektórych przypadkach nieuniknione, zwłaszcza w pierwszych latach kształtowania się systemu prawnego. Na tych samych warunkach rozwinięty system ustawodawstwa, występowanie luk w prawie jest niepożądane.

Wyjaśnijmy proces ustawiania przestrzeni na poniższym przykładzie. Artykuł 299 rosyjskiego kodeksu karnego przewiduje taki czyn, jak doprowadzenie do świadomej niewinnej osoby odpowiedzialność karna. Nie ma jednak zasady, która uniemożliwiałaby pociągnięcie osoby uznanej za winną do odpowiedzialności karnej. Powstaje pytanie: czy w tym przypadku jest luka, skoro nie ulega wątpliwości, że takie czyny są bardzo niebezpieczne dla społeczeństwa i należy za nie ponosić odpowiedzialność. To prawda, że ​​w takich przypadkach czyn można zakwalifikować jako nadużycie uprawnienia urzędowe(Artykuł 285 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej). Nadużycie władzy publicznej nie może obejmować wszystkich działań, łącznie z zaniechaniem ścigania osoby, która jest w sposób oczywisty winna. W konsekwencji dopiero po analizie szeregu artykułów możemy stwierdzić, że ten artykuł powinno być sformułowane nie tylko jako celowo nielegalne ściganie, ale także jako celowo nielegalne zaniechanie ścigania. A skoro takiego artykułu nie ma, to w prawie istnieje luka wynikająca z niekompletności treści art. 299 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej.

Specjalny analiza prawna prowadząc do wniosku, że istnieje luka, należy opierać się na głębszej księgowości czynniki społeczne życie publiczne. Przede wszystkim jest to badanie potrzeb społeczno-ekonomicznych i duchowych społeczeństwa, różnorodności stosunki polityczne, przejawiający się w prawie fal państwowych, świadomości prawnej mas,

Art. 285 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej Art. 299 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej praktyka prawnicza. Stosowane są w tym przypadku wszelkie środki analizy, zarówno specyficznie prawne, jak i socjologiczne.

W nowoczesne warunki najczęściej występują luki wynikające z niekompletności stanowienia prawa, np. z braku przepisu przewidującego zadośćuczynienie obywatelowi za krzywdę poniesioną przy ratowaniu życia. Nie oznacza to jednak, że ustawodawca udziela na tę okoliczność odpowiedzi negatywnej. Ogólne zasady humanitarne i znaczenie legislacji mówią, że stosunki te mieszczą się w zakresie regulacji prawnych, ale poza zakresem szczegółowym normy prawne. Jest luka w prawie.

Przepisy branżowe ustanawiają nieważne warunki umów, ale wyimaginowane (fikcyjne) umowy nie są wymieniane. Jednocześnie techniki wykładni pozwalają ustalić, że ustawodawca wyimaginowane kontrakty uważa się również za nieważne, co wyraźnie przewidziano w prawo cywilne.

Pytanie, czy w jakimkolwiek konkretnym przypadku istnieje luka, nie jest łatwe. Wiele sytuacji, w których nie ma przepisów prawa, takich nie ma, w tym:

a) jeżeli prawo „milczy” w jakiejś kwestii, świadczy to o tym, że ustawodawca nie uważa za konieczne regulowania tego stosunku na drodze prawnej;

b) jeżeli rodzaj stosunku społecznego jest uregulowany przez prawo, ale niewystarczająco szczegółowo, obowiązują jedynie normy ogólne;

c) jeżeli ustawodawca bezpośrednio lub pośrednio upoważnia organ wykonawczy do określenia istniejących przepisów lub pozwala mu na podjęcie decyzji według własnego uznania;

d) jeśli akt prawny jest sprzeczny lub nie odpowiada społeczno-ekonomiczne wymagania;

e) jeżeli zachodzi logiczna sprzeczność prawa, np. kara za spowodowanie śmierci przez zaniedbanie z art. 109 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej jest mniej karalne (karane ograniczeniem wolności do lat trzech lub pozbawieniem wolności na ten sam okres) niż celowe spowodowanie poważna krzywda zdrowia, powstałe w wyniku zaniedbania polegającego na śmierci ofiary zgodnie z częścią 4 art. 111 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej (podlega karze pozbawienia wolności od pięciu do piętnastu lat).

Brak określonych aktów prawnych nie jest dowodem braków w prawie. Wręcz przeciwnie: tzw. luki konstrukcyjne świadczą o dynamice prawa, o ile oczywiście nie opóźnia się przyjęcie konkretnych regulacji. Wystarczy odnieść się do faktu, że projekt planu prace legislacyjne Duma Państwowa przewiduje się przyjęcie szeregu aktów regulacyjnych i prawnych, niektóre z nich weszły już w życie, ale do czasu pełnego wdrożenia tego planu pozostanie tymczasowe zjawisko konstruktywnej luki. Warunek ten pojawia się okresowo w procesie rozwoju prawa. Przyczyny luk są różne, ale w większości są one związane albo z brakami w technologii legislacyjnej, niepewnością pojęć, albo z błędami w układzie przepisów, zwiększającymi wymagania w zakresie pewności szczególnej elementów praworządności. Aby zrozumieć problematykę luk w prawie, istotne jest porównanie ich ze stanowiskiem wzorcowej formy prawa, w której pojęcie „luki w prawie” nie istnieje. Luki nie są odgraniczone od innych zjawisk i nie są określone kryteria (znaki), według których można dokonać takiego odgraniczenia, choć zalecenia dotyczące sposobu eliminacji luk podane są na podstawie system precedensowy prawa. Jakie są sposoby na uzupełnienie luk w prawie? Głównym sposobem jest stanowienie prawa, czyli przyjęcie przez właściwy organ rządowy brakującej normy prawnej. Aby jednak podjąć taką decyzję, organ stanowiący prawo potrzebuje następujących warunków:

stosunki społeczne muszą osiągnąć pewną dojrzałość; należy dokładnie sprawdzić okoliczności powstania luki i zidentyfikować fakt istnienia luki prawnej; uznanie istnienia luki nie powinno być sprzeczne z polityką państwa, zarówno w jej ogólnej orientacji, jak i w tym obszarze stosunków społecznych; popularna wola tę kwestię powinno być dość jasno wyrażone (w trakcie badania opinii publicznej).

Analizując sposoby eliminowania luk w prawie, należy rozróżnić luki w prawie w przypadku braku norm oraz luki w przypadku ich niespójności (luki w prawie). Ale nie każda sprzeczność norm jest luką; na przykład logiczna sprzeczność nie jest taka. Dopóki luka w prawie nie zostanie wyeliminowana przez organ stanowiący prawo, istnieje konieczność jej tymczasowego przezwyciężenia działania organów ścigania. Ustawodawstwo przewiduje dwie metody tymczasowe, pojedyncze

niwelowanie luk: analogia prawa – rozstrzyganie konkretnego przypadku w oparciu o normę prawną, która ma na celu regulowanie podobnych stosunków społecznych, bliskich w znaczeniu i charakterze; analogia prawa – rozwiązanie konkretnego przypadku w oparciu o zasady prawa w ogóle, gałąź lub instytucję danej gałęzi prawa.

Luki w prawie można wypełnić przez analogię tylko wtedy, gdy prawo wyraźnie na to zezwala. Stosowanie analogii jest niedopuszczalne w sprawach karnych i prawo administracyjne. Dzieje się tak dlatego, że idee dotyczące „podobieństwa” lub „odmienności” urzędnicy mogą być różne, wnioski mogą wyciągnąć na podstawie zasad prawa lub zasad osobna branża prawa mogą się znacznie różnić. Istnieje zatem niebezpieczeństwo arbitralności, która może prowadzić do bezprawia.

W związku z tym doprowadzenie obywateli do karnego lub odpowiedzialność administracyjna w drodze analogii jest niedopuszczalne w świetle wymogów legalności. Z punktu widzenia interesu jego wzmocnienia normalnym skutkiem sprawy byłoby jej zakończenie, jeżeli okaże się, że działania zainteresowanej osoby nie stanowią naruszenia prawa lub zarządzenie. Przypomnijmy znane łacińskie powiedzenie: „Nie ma przestępstwa, nie ma kary bez wskazania tego w prawie” („1[i11it stenp, pi11it roepa ste 1e§e”). Dopuszczenie analogii przy pociąganiu do odpowiedzialności karnej lub administracyjnej stwarza niebezpieczeństwo naruszenia gwarancji praw jednostki i utrudnia obywatelom przewidywanie skutki prawne swoich działań.

W przeciwnym razie kwestia ta została rozwiązana w postępowaniu cywilnym i prawie cywilnym. Artykuł 6 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej stanowi, że w przypadkach, gdy stosunki nie są bezpośrednio uregulowane prawo cywilne lub za zgodą stron i nie ma wobec nich żadnego zwyczaju obroty biznesowe, jeżeli nie stoi to w sprzeczności z istotą tych stosunków, stosuje się ustawodawstwo cywilne regulujące stosunki podobne (analogia prawa). Jeżeli nie da się zastosować analogii prawa, na jej podstawie ustala się prawa i obowiązki stron wspólne zasady oraz znaczenie ustawodawstwa cywilnego (analogia prawa) oraz wymogi dobrej wiary, rozsądku i sprawiedliwości. Odmowa rozpatrzenia sporu majątkowego lub zakończenia sprawy cywilnej w przypadku braku odpowiedniej normy byłaby sprzeczna z celami ochrony praw i uzasadnionych interesów obywateli i organizacji. Jeśli powstanie między nimi spór, mają prawo żądać, aby ich interesy majątkowe otrzymał ocenę prawną właściwego organu rządowego, gdyż taki spór ze swej natury nie może być prawnie obojętny. W „większości gałęzi prawa analogia nie jest bezpośrednio zabroniona, jednak w tych, w których jest ona ustanowiona, mogą istnieć wyjątki. Na przykład w prawie cywilnym analogia jest dozwolona, ​​ale w prawie cywilnym ustala się wyrządzoną szkodę działania zgodne z prawem, podlega zwrotowi jedynie w przypadkach. przewidziane przez prawo. Oznacza to, że w tym konkretnym przypadku nie można zastosować tej zasady przez analogię.

Aby prawidłowo zastosować analogię prawa i analogię prawa, muszą zostać spełnione następujące warunki:

a) stosunki społeczne, do których należy zastosować decyzję, muszą koniecznie mieścić się w sferze regulacji prawnych, przynajmniej w forma ogólna musi być uregulowane przez prawo

b) jeśli istnieje norma regulująca dany stosunek społeczny i stosuje się analogię motywacyjną, czyli analogię w sytuacji, to rażące naruszenie legalność; taka sytuacja może wynikać z niewiedzy aktualne prawa lub ze względu na świadomą chęć obejścia prawa;

c) konieczna jest dokładna analiza ustawodawstwa, w wyniku której może zaistnieć problem rozwiązany o zastosowaniu analogii prawa lub analogii prawa; Podobieństwo powinno dotyczyć właśnie tego, co istotne, rozbieżność – szczegółów, tego, co nieistotne;

d) wymagane jest umotywowane wyjaśnienie powodów stosowania analogii prawa lub analogii prawa do danego stosunku społecznego (sprawy).

Szczególnym zastosowaniem analogii jest pomocnicze zastosowanie prawa. Wynika to z systematyki gałęzi prawa i specyfiki technologii legislacyjnej. Jest to zastosowanie norm prawnych jednej instytucji lub gałęzi prawa do stosunków regulowanych przez inną instytucję lub inną gałąź prawa. Najprostszy przykład subsydiarnego zastosowania norm prawnych do różne relacje zapisane w prawie. Na przykład zgodnie z art. 567 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, zasady zawarte w rozdz. 30 tego samego Kodeksu, tj. normy instytucji kupna i sprzedaży. Inny przykład: w art. 9 Kodeksu rodzinnego Federacji Rosyjskiej stanowi, że sąd przy stosowaniu zasad ustalających okres przedawnienia. Art.9 Kodeks rodzinny RF

Istnieją jednak przypadki zastosowania subsydiarnego, które nie są bezpośrednio przewidziane przez prawo. Opierają się one na systematycznym charakterze prawa, ze względu na jego podział na gałęzie i instytucje oraz powiązania między nimi. Na przykład prawo rodzinne było kiedyś poddziedziną prawa cywilnego. Stąd, podstawa teoretyczna aplikacja pomocnicza to system stosunków społecznych oparty na powiązaniach między nimi. W odniesieniu do niektórych branż problem subsydiarnego stosowania norm prawa cywilnego został usunięty przez samego ustawodawcę. Ustawodawstwo cywilne określa, że ​​stosunki majątkowe opierają się na podporządkowanie administracyjne jedna strona drugiej, a także podatki i stosunki budżetowe Zastosowanie uzupełniające nie jest możliwe. Jest to zrozumiałe, ponieważ te stosunki własności są niejednorodne.

Stosunki majątkowe regulowane przez prawo cywilne są podobne stosunki majątkowe rodzina i prawo pracy. Do własności stosunki gruntowe powstałe w związku z korzystaniem z innych zasoby naturalne, nierozerwalnie związane z podłożem akty administracyjne o administracji publicznej fundusz gruntowy, grunty, lasy, subsydiarne stosowanie norm prawa cywilnego jest niedopuszczalne, choć w przepisach nie ma bezpośredniego zakazu.

Ponadto, dodatkowe wymagania związane ze stosowaniem prawa analogii:

*objęte prawem rzeczywista postawa;

* brak konkretnej normy prawnej regulującej tę relację;

* istnienie innej normy, której przedawnienie ma zastosowanie w podobnym przypadku;

* brak bezpośredniego zakazu stosowania analogii;

*jego zastosowanie zgodnie z celami rozporządzenia akt prawny.

Zatem uzupełnianie luk w prawie możliwe jest poprzez przyjęcie normy prawnej (normatywnego aktu prawnego), poprzez analogię prawa i analogię prawa. Przy subsydiarnym stosowaniu normy prawnej konieczne jest ustalenie podobieństwa nie tylko w stosunkach społecznych, ale także w sposobach regulacji prawa, czyli podwójnego podobieństwa, zatem subsydiarne stosowanie jest analogią prawa, ale w wyższym stopniu poziom.

Stały rozwój stosunków społecznych zakłada szybką reakcję organów prawodawczych powołanych do regulowania tych stosunków. Jednak opóźnienie konsolidacja legislacyjna Wyłaniające się z ich rozwoju relacje społeczne są zjawiskiem zupełnie normalnym.

Różnorodność stosunków społecznych wymagających regulacji prawnych może być także przyczyną braku ich wsparcia legislacyjnego. Organy stanowiące prawo nie są w stanie objąć brzmieniem normatywnego aktu prawnego wszystkich sytuacji życiowych wymagających regulacji prawnej

Podobna sytuacja może wynikać z braku kompetencji wśród członków organów stanowiących prawo.

W konsekwencji w toku egzekwowania prawa może dojść do sytuacji, gdy ci, którzy je mają znaczenie prawne okoliczności nie mieszczą się w zakresie regulacji prawnych. W tym przypadku mamy do czynienia z luką w prawie.

Obecność luk w prawie jest niepożądana i wskazuje na braki w systemie prawnym. Są one jednak obiektywnie możliwe i nieuniknione.

Pod luka w prawie rozumieć całkowitą lub częściową nieobecność obecnego systemu ustawodawstwo, rządy prawa, których potrzebę określa rozwój stosunków społecznych i potrzeby egzekwowania prawa.

Idealnym sposobem na uzupełnienie luk w prawie jest adopcja władza normatywny akt prawny ustanawiający brakującą normę lub grupę norm prawnych. W prawie cywilnym lukę można zniwelować poprzez warunki umowy zawartej przez strony.

Jednak szybkie wyeliminowanie luk w ten sposób nie zawsze jest możliwe, gdyż wiąże się to z procesem stanowienia prawa. A organ egzekwujący prawo jest zobowiązany podjąć decyzję w sprawie konkretny przypadek niezależnie od obecności lub braku odpowiedniego przepisu w ustawodawstwie. Oczywiście, w pierwszej kolejności organ stosujący prawo musi określić miejsce danej sytuacji w systemie stosunków społecznych. A jeśli ten związek mieści się w zakresie regulacji prawnych, to sprawa musi zostać rozwiązana. W tym celu w prawie istnieje instytucja analogii, czyli podobieństwa sytuacji życiowych i norm prawnych. Zapewnia dwa metoda operacyjna zasypywanie luk - analogia prawa i analogia prawa.

Analogia prawa stosuje się w przypadku braku normy prawnej regulującej dane stosunki społeczne, lecz jeżeli w ustawodawstwie istnieje inna norma regulująca podobne stosunki. Na przykład Kodeks postępowania karnego RFSRR nie przewiduje zaskarżenia prokuratora. Jednakże decyzję o zakwestionowaniu tego uczestnika postępowania karnego podejmuje sędzia na podstawie artykułu tego samego kodeksu przewidującego wyłączenie prokuratora; V praktyka bankowa przed przyjęciem Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej w 1995 r. do umowy powierniczej stosowano normy prawne regulujące prowizję lub umowę prowizyjną; Jeżeli w rzeczy otrzymanej w drodze wygranej w loterii zostanie stwierdzona wada, tryb jej usunięcia ustala się analogicznie do przepisów regulujących procedurę usuwania wad rzeczy otrzymanej w wyniku zawarcia umowy kupna-sprzedaży.

Analogia prawa ma zastosowanie w przypadku braku w ustawodawstwie zarówno normy prawnej regulującej rozpatrywaną sytuację, jak i normy prawnej regulującej podobną sprawę. W tym przypadku sprawa jest rozstrzygana na podstawie ogólne zasady prawa (sprawiedliwość, humanizm, równość wobec prawa itp.) zapisane w Konstytucji i innych ustawach. Zatem zastosowanie analogii prawa w ustawodawstwie cywilnym powinno opierać się na „podstawowych zasadach” tej gałęzi prawa, które zawiera Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej: uznanie równości uczestników stosunków regulowanych przez ustawodawstwo cywilne; nienaruszalność majątku; swoboda umów; niedopuszczalność arbitralna ingerencja ktoś w sprawach prywatnych; konieczność niezakłócona realizacja prawa obywatelskie; zapewnienie przywrócenia naruszonych praw.

Analogia prawa i analogia prawa - wyjątkowe środki, za pomocą których możliwe jest rozstrzygnięcie konkretnej kwestii prawnej. Stosowanie prawa przez analogię wymaga spełnienia szeregu warunków zapewniających jego prawidłowe stosowanie. Aby skorzystać z analogii, potrzebujesz:

1. Ustal to tę sytuację ma charakter prawny(powoduje skutki prawne) i wymaga decyzja prawna.

2. Upewnij się, że w tej dziedzinie prawa nie obowiązuje żaden konkretny przepis podobne przypadki(ustaw spację po prawej stronie).

3. Ustal, czy w tej sprawie zabronione jest stosowanie analogii prawa lub analogii prawa. Bezpośredni zakaz stosowania prawa karnego przez analogię zawarty jest w części 2 art. 3 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej, ponieważ Konstytucja Federacji Rosyjskiej w art. 54 ustanawia zasadę niedopuszczalności odpowiedzialności za czyn, który w chwili jego popełnienia nie zostało uznane za przestępstwo. W prawie administracyjnym niedopuszczalne są analogie dotyczące przestępstw. W innych gałęziach prawa analogia nie jest zabroniona, a w prawie cywilnym jej dopuszczalność jest zapisana w art. 6 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej.

3. Znajdź w ustawodawstwie przepis regulujący podobną sprawę i na jej podstawie rozstrzygnij sprawę (analogia prawa). Ponadto należy wykazać podobieństwo analizowanych okoliczności do okoliczności przewidzianych przez ustaloną normę istotne cechy(tj. umożliwienie oceny równości, równoważności okoliczności pod względem prawnym).

4. W braku podobnej normy ustalić ogólne zasady prawa (lub gałęzie prawa) i na ich podstawie rozstrzygnąć sprawę (analogia prawa). „Jeśli takie zasady nie są wyrażone w prawie, wynikają z logicznych reguł dedukcji”. Ogólne zasady prawa można także formułować w prace naukowe czołowi prawnicy. W związku z tym szczególnie pilnie może pojawić się kwestia treści zasad. prawo naturalne, które są (powinny być) podstawą prawodawstwa pozytywnego.

5. Podaj w postanowieniu w sprawie uzasadnione wyjaśnienie przyczyn i podstaw złożenia wniosku ten przypadek analogie prawa lub analogie prawa. Daje to możliwość sprawdzenia prawidłowości rozstrzygnięcia sprawy przez organy wyższe lub kontrolno-nadzorcze.

Stosowanie prawa przez analogię nie jest arbitralnym rozstrzygnięciem sprawy. Podejmowanie decyzji odbywa się zgodnie z wola państwa wyrażone w indywidualnych przepisach prawa regulujących podobne stosunki lub w ogólnych zasadach prawa. Lukę może wypełnić jedynie osoba kompetentna organ stanowiący przepisy i zwyciężyć - przez analogię prawa i analogię prawa.

Instytut Analogii i granice jego zastosowania.

Luka prawna- jest to całkowity lub częściowy brak regulacji prawnej tej sfery stosunków społecznych, która obiektywnie wymaga regulacji i nie może normalnie funkcjonować bez obowiązkowych regulacji normy prawne(rynek, ekologia).

Luka w ustawodawstwie- jest to brak określonej normy niezbędnej do uregulowania stosunku w zakresie regulacji prawnej.

Luka w praworządności– jest to brak hipotezy w normie regulacyjnej i brak sankcji w norma ochronna. Przykładowo: zakaz „nie chodzenia po trawnikach” jest z prawnego punktu widzenia niewykonalny, ponieważ nie ma sankcji za nieprzestrzeganie.

Rodzaje luk prawnych.

1. Luki wyobrażeniowe to celowe milczenie ustawodawcy, tj. gdy celowo pozostawia kwestię otwartą, proponując pozostawienie jej decyzji do uznania funkcjonariusza organów ścigania lub ustawodawca celowo usuwa te stosunki społeczne poza zakres regulacji prawnych.

2. Luki autentyczne – ich obecność w prawie jest niepożądana i wskazuje na pewne mankamenty systemu prawnego.

Przyczyny luk:

1) z uwagi na fakt, że ustawodawca nie był w stanie objąć brzmieniem aktu normatywnego wszystkich sytuacji życiowych wymagających uregulowania prawnego;

2) wskutek braków w technologii prawnej;

3) ze względu na ciągły rozwój stosunków społecznych.

Aby zidentyfikować luki w przepisach prawnych, należy zidentyfikować:

Czy te stosunki społeczne wymagają regulacji prawnej;

Bezpieczeństwo regulacja prawna odpowiednie warunki społeczno-ekonomiczne i inne;

Brak regulacji konkretna sytuacja;

Brak w prawie zakazu wypełniania luki przez funkcjonariusza organów ścigania;

Spróbuj najpierw znaleźć podobną regułę w tej samej gałęzi prawa, a dopiero potem zwróć się do innych gałęzi prawa.

Sposoby na pokonanie spacje:

1. Analogia prawa – orzeczenie egzekucyjne stosowane jest w oparciu o konkretną normę konkretnego prawa regulującą stosunki podobne.

2. Analogia prawa – decyzja organów wykonawczych jest stosowana w oparciu o zasady prawa i ducha ustawodawstwa. W przypadku braku niezbędnych normy - rozwiązanie od zasad sprawiedliwości i humanizmu. W tym przypadku również powstaje precedens sądowy.

Analogia jest zabroniona w prawie karnym (część 2 art. 3 Kodeksu karnego Federacji Rosyjskiej).

3.Zastosowanie pomocnicze prawo – orzeczenie egzekucyjne jest stosowane na podstawie normy innej gałęzi prawa. Na przykład: rozwiązać kwestie majątkowe V prawo rodzinne stosować zasady prawa cywilnego.

Sposób uzupełnienia prawa- tylko jeden. To jest stanowienie prawa.

Aby skorzystać z analogii prawa należy:

1. ustalić, że to sytuacja życiowa ma charakter prawny i wymaga decyzji prawnej;

2. upewnić się, że ustawodawstwo nie zawiera szczególnej normy prawnej mającej na celu regulację takich przypadków;

3. znaleźć w ustawodawstwie przepis regulujący podobną sprawę i na jej podstawie rozstrzygnąć sprawę (analogia prawa), a w przypadku jej braku oprzeć się na ogólnej zasadzie prawa i na jej podstawie rozstrzygnąć sprawę (analogia prawa), prawo);

4. w postanowieniu w sprawie podać uzasadnione wyjaśnienie powodów zastosowania analogii prawa lub analogii prawa do tej sprawy.

Daje to możliwość sprawdzenia prawidłowości decyzji w sprawie.

Przez analogię organ egzekwowania prawa nie likwiduje luki prawnej, a jedynie ją przezwycięża. Lukę może naprawić jedynie kompetentny organ stanowiący prawo.

Instytucja analogii ma ograniczone zastosowanie w prawie. W zakresie prawa karnego i administracyjnego niedozwolona jest analogia prawa i analogia prawa, gdyż obowiązuje niezmienna zasada „nie ma przestępstwa bez wskazania go w prawie”, która służy jako gwarancja ochrony osobistej . W innych gałęziach prawa analogia jest dozwolona, ​​a w takich jak prawo cywilne i procesowe jest ona bezpośrednio zapisana. Na przykład art. 6 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej przewiduje stosowanie analogii jako prawa, jeżeli stosunki te nie są bezpośrednio regulowane przez ustawodawstwo lub umowę stron i nie ma dla nich zastosowania żadna praktyka biznesowa.

Konflikty prawne: koncepcja, rodzaje, przyczyny wystąpienia,

Metody rozwiązywania i ostrzegania.

Konflikty prawne - rozbieżności lub sprzeczności pomiędzy odrębne standardy, normatywne akty prawne regulujące same stosunki społeczne, a także sprzeczności powstające w procesie egzekwowania i wdrażania prawa właściwe władze i urzędnikom swoich uprawnień.

Typy:

1. pomiędzy przepisami prawa;

2. pomiędzy aktami prawnymi, w tym w ramach systemu prawnego; pomiędzy prawem i regulacjami; między akty federalne i akty podmiotów federacji;

3. kompetencje lub odrębne uprawnienia agencje rządowe i urzędnicy;

4. przy stosowaniu tych samych przepisów prawa, w tym pomiędzy aktami wykonawczymi;

5. akty interpretacji;

6. procedury prawne;

7. pomiędzy prawem krajowym i międzynarodowym.

W literaturze prawniczej znane są: rodzaje kolizji prawa:

1. czasowe (powstają w wyniku publikacji w różne czasy w tej samej sprawie dwa lub więcej przepisów zawierających różne regulacje prawne);

2. przestrzenny (ze względu na rozbieżność pomiędzy granicami regulowanych stosunków społecznych a granicami norm);

3. hierarchiczny lub podporządkowany (niespójność norm różnych moc prawna);

Powoduje kolizje:

Cel (związany z dynamiką rozwoju stosunków społecznych, co pociąga za sobą konieczność zmiany, uzupełnienia i doprecyzowania norm rządzących relacjami);

Subiektywne (ze względu na niską jakość prawa, luki w prawie, osobliwości proces stanowienia prawa, niejasne rozgraniczenie kompetencji stanowienia prawa państwa. organów i urzędników, błędy w technologia prawna, nieprzestrzeganie zasad językoznawstwa, nihilizm prawniczy).

Metody rozwiązywania konflikty prawne i ich eliminacja:

1. przyjęcie nowego aktu w celu zastąpienia aktu sprzecznego;

2. uchylenie jednego ze sprzecznych aktów;

3.rozwój przepisy kolizyjne oraz zasady określające zasady, których mają przestrzegać zarówno organy stanowiące, jak i organy egzekwowania prawa;

4. wprowadzenie zmian lub wyjaśnień aktualne akty;

5. postępowanie sądowe rozpatrywanie sporów w sytuacjach konfliktowych, w tym konstytucyjnych, arbitrażowych, wymiaru sprawiedliwości arbitrażowej;

6. interpretacje sądowe, które pozwalają eliminować kolizje norm, ustaw, procedur;

7. możliwość zaskarżenia określonych czynów lub działań do sądu lub procedura administracyjna;

8.protestowanie działań prokuratury w w przepisany sposób;

9. pojednanie i procedury pojednawcze, skuteczne w rozwiązywaniu konfliktów kompetencyjnych, przy różnych stanowiskach stron sporu;

10. wprowadzenie tymczasowego lub specjalne reżimy które może obejmować zawieszenie działania lub operacji oddzielne ciało lub oficjalny.

Porządek prawny: koncepcja, znaki.

Związek między legalnością, prawem i porządkiem a porządkiem publicznym.

Międzynarodowy porządek prawny.

Prawo i porządek to system uporządkowania stosunków społecznych, który kształtuje się w wyniku wdrażania norm prawnych.

Znaki prawo i porządek:

1) jest wynikiem działania prawa i legalności;

2) przewidziane przez normy i zasady prawa;

3) Powstaje w wyniku stosowania norm prawnych;

4) Prawnie formalizuje porządek stosunków społecznych;

5) Nosi obiektywny charakter;

6) Zapewniane i chronione przez państwo.

Do głównych elementów prawa i porządku zalicza się:

1.prawo i legalność;

2. zgodne z prawem zachowanie;

3. uczestnikom stosunków prawnych przysługują uprawnienia prawa podmiotowe i obowiązki prawne.

Zasady prawo i porządek:

1) Zasada konstytucyjności – porządek prawny jest podporządkowany Konstytucji i zapewnia jej wykonanie.

2) Zasada legalności – stoiska legalności warunek konieczny powstanie i funkcjonowanie prawa i porządku. To jest decydujące cechy prawne, przenikając wszystkie aspekty jego istnienia i ustanawiając dla niego pewną jakość.

3) Zasada integralności i struktury - integralność i struktura to niezbędne właściwości, które pozwalają zredukować wiele tysięcy aktów prawnych w jedną całościową całość - funkcjonujący mechanizm władza państwowa i społeczeństwo.

4) Zasada sprawiedliwości i moralności – zgodność rządów prawa z wysokimi zasadami moralnymi. Praworządność nie może być niemoralna i niesprawiedliwa.

5) Zasada gwarancyjna – ma na celu zapobieganie przekształceniu praworządności w arbitralność. Gwarantuje się prawo do bycia uczestnikiem praworządności i rzeczywistości stan prawny przyznane prawa i wolności, uzasadnione interesy;

6) Zasada kontroli – kontrolę sprawuje całe społeczeństwo (jego struktury), państwo i obywatele. Monitoruje jakość prawa i doskonalenie normatywnych wzorców zachowań

Gatunek prawo i porządek:

1) Według skali rozróżniają: porządek prawny kraju, federację, podmioty federalne, region, miasto, organizację

2) Pod względem wolumenu i znaczenia – ogólne, sektorowe.

3) Ze względu na charakter relacji - konstytucyjny, sądowy, finansowy itp.

4) Według stopnia sformalizowania - sformalizowane (z reguły) i nieuformowane (zwyczaje prawne, tradycje itp.)

Luka prawna to całkowity lub częściowy brak normy prawnej aktualne ustawodawstwo przy rozstrzyganiu konkretnych spraw życiowych, które są objęte regulacją prawną i muszą być rozstrzygane na podstawie prawa.

Luki w prawie rozpatrywane są z następujących stanowisk:

– spacja w prawo pozytywne(w ustawodawstwie), gdy nie ma żadnej formy prawa, która mogłaby regulować te okoliczności faktyczne (ani prawa, ani przepisów, ani precedensu, ani zwyczaju prawnego);

– spacja w regulacja prawna gdy brak jest norm prawnych i regulaminów;

– luka w prawie, gdy w konkretnym prawie nie ma pełnego uregulowania danej kwestii.

Zasadne jest także mówienie o lukach w innych źródłach prawa. Brak lub niekompletność normy w pewien czyn istnieje zarówno jego luka, jak i luka w prawie w ogóle.

Utworzenie luki wiąże się przede wszystkim z stanowieniem prawa. W procesie działalności legislacyjnej sprawdzana jest potrzeba regulacji pewne relacje stwierdza się istnienie luki, opracowuje się projekt aktu normatywnego i zostaje przyjęty akt odpowiadający, co oznacza pozytywne i ostateczne ustalenie oraz wyeliminowanie luki.

W celu wyeliminowania luki bada się podlegające uregulowaniu materialne stosunki społeczne, stan obowiązującego ustawodawstwa w tej kwestii, kompetencje organów stanowiących prawo lub innych organów rządowych, których zadaniem jest eliminacja luki. praktyka egzekwowania prawa i inne punkty.

Obecność luk jest zawsze dowodem niedoskonałości prawodawstwa, tłumaczonej niedociągnięciami w powiązaniach systemowych i jego systematyzacji, dowodem opóźnień regulacja legislacyjna niektórych, zwłaszcza nowych stosunków, przez wady technologii legislacyjnej. Jednocześnie luki w prawie są obiektywnie możliwe, czasem nieuniknione, gdyż nawet najbardziej zaawansowane ustawodawstwo nie jest w stanie objąć wszystkich modyfikacji praktyki prawniczej. Czasami konieczne jest rozstrzygnięcie spraw w przypadku braku konkretnych przepisów prawa.

Głównym sposobem wypełnienia luki w prawie jest opublikowanie brakującej praworządności. W przypadkach, gdy organ stanowiący nie wyeliminował luki, konieczne jest znalezienie przepisów prawnych regulujących jednolite traktowanie. Innymi słowy, lukę można przezwyciężyć za pomocą procesu egzekwowania prawa, gdy nie tworzy się nowych przepisów prawa, ale stosuje się analogię prawa i analogię prawa.

Analogia prawa- jest to decyzja w konkretnej sprawie prawnej na podstawie normy prawnej, zaprojektowana nie w tym celu, ale w podobnych sprawach, zgodnie z ogólnymi zasadami ustawodawstwa. „Konieczność korzystania tę technikę czy to jest decyzja ws kwestia prawna musi mieć podstawę prawną. Dlatego też, jeśli nie ma reguły bezpośrednio podającej kontrowersyjna sprawa, wówczas należy znaleźć normę regulującą stosunki podobne do spornej. Reguła znalezionej normy jest używana jako podstawa prawna przy podejmowaniu decyzji w sprawie.” Jeżeli w obecności luki nie zostanie znaleziona podobna zasada prawa, wówczas stosowana jest analogia prawa.

Analogia prawa- jest to rozwiązanie konkretnej sprawy prawnej w oparciu o ogólne zasady i znaczenie prawa, jeżeli nie ma przepisu regulującego podobne stosunki prawne. Szczególne znaczenie V niniejsze rozporządzenie nabywać zasady prawa zapisane w konstytucji i postanowienia ogólne(Część ogólna) ustawodawstwo branżowe. Analogię prawa należy stosować jedynie w drodze wyjątku.

Aby zastosować analogię z prawem, jest to konieczne następujące warunki:

– istnieje stosunek społeczny, który ze względu na swoje cechy objęty jest przedmiotem regulacji prawnej;

– ten stosunek społeczny nie jest regulowany przez prawo, umowę stron lub zwyczaje zawodowe;

– istnieje norma prawna regulująca podobne postawy społeczne;

– nie ma sprzeczności pomiędzy zastosowaną normą a istotą stosunku podlegającego uregulowaniu. Na przykład, ustawodawstwo mieszkaniowe dopuszcza przeniesienie lokalu mieszkalnego nadającego się do zamieszkania do kategorii niemieszkalnej wyłącznie na zasadach i w sposób ustalony Kodeks mieszkaniowy. Kwestie te są jednak rozwiązywane jedynie w odniesieniu do państwowych i komunalnych zasobów mieszkaniowych. W stosunku prywatnym zasoby mieszkaniowe te same kwestie można rozwiązać, stosując analogię prawa.

Analogia prawa jest dopuszczalna tylko wtedy, gdy w prawie istnieje luka, której nie można wypełnić analogią prawa.

W prawie karnym i administracyjnym analogia jest wykluczona. W obce kraje stosowanie analogii jest również poważnie ograniczone. Brak stosowania analogii przy pociąganiu do odpowiedzialności karnej (karnej) jest gwarancją integralności osobistej i stabilności regulacji prawnych. Konieczne jest także, aby ustawa wyraźnie przewidywała stosowanie prawa przez analogię. Zatem stosowanie analogii jako całości nie zapełnia luki w prawie; uzupełnianie luk w prawie należy do kompetencji organów stanowiących prawo. W związku z procesem ciągłego doskonalenia prawodawstwa, rzadkim wyjątkiem jest stosowanie prawa przez analogię.

Specjalna analiza prawna luk w prawie powinna opierać się na uwzględnieniu czynników społecznych i potrzeb społeczeństwa. We współczesnych warunkach najczęściej występują luki związane z niekompletnością stanowienia prawa, mankamentami technologii legislacyjnej i rozwojem praktyki prawniczej. Obecność luk nie zawsze świadczy o brakach prawa, częściej jednak wskazuje na dynamikę prawa (luki konstrukcyjne). Luki w prawie muszą docelowo zostać wyeliminowane przez organ stanowiący prawo, ale do tego momentu można je uzupełniać poprzez analogię, opierając się na bezpośrednich instrukcjach prawa, aby uniknąć arbitralności organów ścigania. Szczególnym sposobem stosowania analogii jest subsydiarne stosowanie prawa (stosowanie norm niektórych gałęzi i instytucji prawa do stosunków regulowanych przez inne gałęzie i instytucje). W każdym razie w procesie stosowania analogii należy uwzględnić systemowe powiązania prawa.

Pytania bezpieczeństwa i zadania:

1. Realizacja prawa: koncepcja i formy.

2. Jak używać specjalny kształt stosowanie prawa, etapy stosowania prawa.

3. Akty stosowania norm prawnych: czym się różnią od normatywnych aktów prawnych.

4. Luki w prawie: koncepcja i sposoby ich eliminowania.

Literatura:

1. Ogólna teoria prawa / wyd. JAK. Pigolkina. M., 1995.

2. Ogólna teoria prawa i państwa / wyd. V.V. Łazariew. M., 1999.

3. Osipov A.V. Koncepcja i cechy charakterystyczne przestrzeganie przepisów prawa // Zagadnienia teorii państwa i prawa. Saratów, 1988.

4. Sinyukov V.N., Grigoriev F.A. System prawny. Zagadnienia realizacji prawnej. Saratów, 1995.

5. Khropanyuk V.N. Teoria państwa i prawa. M., 1993.

Luki w prawie – brak normatywnego aktu prawnego, jego części, konkretnej normy, jego indywidualnego elementu niezbędnego do uregulowania stosunku w zakresie regulacji prawnej.

Warunki nieważności prawa:

1) okoliczności faktyczne muszą mieścić się w zakresie regulacji prawnej;

2) nie może istnieć żaden konkretny przepis prawa lub jego część regulująca te okoliczności faktyczne.

Luki powstają w wyniku niedopatrzenia podmiotu stanowienia prawa, w związku z niedostatecznie kompletnym zbadaniem podmiotu regulacji prawnej. Podmiot stanowienia prawa może także opuścić wolne obszary celne na warunkach ogólnie dopuszczalnego reżimu regulacji prawnych.

Luki w prawie można przezwyciężyć na dwa sposoby:

1. Likwidacja luki regulacyjnej, której dokonuje podmiot stanowienia prawa poprzez przyjęcie nowej recepty regulacyjnej.

2. Doraźne uzupełnianie luki – realizowane przez podmioty działań organów ścigania przy rozwiązywaniu konkretnej sprawy prawnej. Formami doraźnego uzupełnienia są analogia prawa, analogia prawa i subsydiarne stosowanie prawa (patrz diagram 9.6).

Wykres 9.6 Sposoby uzupełniania i przezwyciężania luk prawnych

Analogią prawa jest rozwiązanie konkretnego przypadku prawnego w oparciu o normę prawną regulującą podobne stosunki społeczne w tej samej gałęzi prawa.

Analogią prawa jest rozwiązanie konkretnego przypadku prawnego w oparciu o ogólne zasady i znaczenie prawa. Ta metoda zasypywanie luk jest możliwe jedynie wtedy, gdy nie ma określonej normy regulującej podobny przypadek.

Co więcej, nie istnieje ani w tej branży, ani w pokrewnej. Dzięki tej aplikacji ważny mają zasady prawa (sprawiedliwość, równość wobec prawa i sądu itp.). Zatem funkcjonariusz organów ścigania, opierając się w dużej mierze na własnej świadomości prawnej i motywując decyzję w sprawie, może odwoływać się do konkretnych artykułów konstytucyjnych.

Pomocnicze stosowanie prawa to rozstrzygnięcie sprawy prawnej na podstawie przepisu regulującego podobne stosunki społeczne w pokrewnej gałęzi prawa. Jednocześnie branże muszą być podobne pod względem przedmiotu i sposobu regulacji prawnej.

Doraźne uzupełnianie luk nie jest dozwolone w prawie karnym i instytucji odpowiedzialności administracyjnej.

Pytania zabezpieczające na ten temat:

1. Jakie są formy wdrażania norm prawnych?

2. Jakie są główne etapy procesu stosowania prawa?

3. Jaki związek mają ze sobą pojęcia „analogia prawa” i „analogia prawa”?

4. Jaka jest różnica pomiędzy aktem stosowania prawa a aktem normatywnym?

6. Jaka jest procedura na etapie zakładania spółki podstawa prawna sprawy?

7. Jakie są warunki i gwarancje prawne legalne i rozsądne stosowanie prawa?

8. Jakie są sposoby przezwyciężania luk prawnych w procesie stosowania norm prawnych?

9. Jakie istnieją metody rozwiązywania konfliktów prawnych?

Literatura na ten temat:

1. Barak L.V. Uznaniowość sądowa// Państwo i prawo. 2000. nr 5.

2. Belonosov V.O., Gromov N.A. Kryteria dopuszczalności analogii w postępowaniu karnym // Państwo i prawo. 2001. nr 7.

3. Goncharov V.B., Kozhevnikov V.V. Problem eliminacji podmiotu praworządnego w sfera egzekwowania prawa// Państwo i prawo. 2001. Nr 3.

4. Grigoriew F.A. Akty stosowania prawa. Saratów, 1995.

5. Kononov P.I. Proces administracyjny: podejścia do definiowania pojęcia i struktury // Państwo i prawo. 2001. nr 6.

6. Levchenko O. V. Powszechnie znane fakty jako dowód w postępowaniu karnym // Państwo i prawo. 2002. nr 8.

7. Peshkova O.A. Dowody sądowe i uznania sądu proces cywilny// Państwo i prawo. 2000. Nr 2.

8. Pobedkin A.V. Niektóre kwestie gromadzenia dowodów w nowym ustawodawstwie karnym proceduralnym Rosji // Państwo i prawo. 2003. Nr 1.

9. Rarog A.I., Gracheva Yu.V. Pojęcie, podstawy, znaki i znaczenie dyskrecji sądowej w prawie karnym // Państwo i prawo. 2001. Nr 11.

10. Rarog A.I., Stepalin V.P. Swoboda sędziowska przy wymierzaniu kary // Państwo i prawo. 2002. Nr 2.

11. Senyakin I.N. Problemy specjalizacji praktyki prawniczej Państwo rosyjskie// Orzecznictwo. 1993. nr 5.

12. Shafer S.A. Kwestie dopuszczalności dowodów wymagają dalszy rozwój// Państwo i prawo. 2001. Nr 10.