Dość często w praktyce zdarza się, że strony zawierają umowy zawierające warunki, z których część można przypisać umowie o pracę (rozdział 37 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej), a drugą część umowie o świadczenie usług płatnych (rozdział 39 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Rozróżnienie to opiera się, jak wiadomo, na francuskim modelu obowiązku podejmowania wysiłków i obowiązku osiągania rezultatów. Dla prawnika zajmującego się pracą kontraktową niezwykle ważne jest zrozumienie tych różnic, gdyż żaden prawnik nie będzie zadowolony ze sporu dotyczącego umowy mieszanej, w której przepisy regulujące poszczególne elementy tej umowy są ze sobą sprzeczne.

Jednak w praktyce bardzo częstą sytuacją jest sytuacja, gdy kontrahenci uzgadniają jednocześnie naprawy i konserwację, protetykę i leczenie itp.

W tym przypadku powstaje umowa mieszana, którą reguluje nie jeden rozdział, ale kilka na raz (rozdział 37 + rozdział 39 + art. 421 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Od razu pojawia się pytanie: jak wypowiedzieć lub odmówić takiej umowy?

Rozdziały 37 i 39 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej przewidują różne reżimy prawne dla stron pragnących opuścić stosunek umowny.

„Artykuł 782. Jednostronna odmowa zawarcia umowy o świadczenie usług odpłatnych

1. Klient ma prawo odmówić wykonania umowy o świadczenie usług odpłatnych pod warunkiem zapłaty na rzecz wykonawcy faktycznie poniesionych przez niego wydatków.

2. Zleceniobiorca ma prawo odmówić wykonania zobowiązań wynikających z umowy o świadczenie usług odpłatnych jedynie w przypadku uzyskania przez Zamawiającego pełnego odszkodowania za straty.”

„Artykuł 717. Odmowa Klienta wykonania umowy

Jeżeli umowa nie stanowi inaczej, klient może w każdej chwili przed dostarczeniem mu wyniku pracy odmówić wykonania umowy, płacąc wykonawcy część ustalonej ceny proporcjonalnie do części pracy wykonanej przed otrzymaniem zawiadomienie o odmowie wykonania umowy przez Klienta. Klient ma także obowiązek zrekompensować wykonawcy straty spowodowane odstąpieniem od umowy, w wysokości różnicy pomiędzy ceną ustaloną za całość dzieła a częścią ceny zapłaconej za wykonane dzieło.”

Z jednej strony obie normy pozwalają klientowi w dowolnym momencie odmówić wykonania zobowiązania (jednostronna odmowa świadczenia usług stała się już zjawiskiem kultowym). Jeśli chodzi o kontraktowanie, praktyka jest dwojaka. W niektórych przypadkach sądy uważają, że zastosowanie klauzuli o możliwości odmowy w przypadku zawinionego działania wykonawcy wyłącza zastosowanie art. 717 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, w niektórych przypadkach nie. Załączam przykłady przypadków.

Czym zatem kierować się rozwiązując umowę mieszaną zawierającą warunki umowy + usługi płatne? A co powinien zapłacić klient: rzeczywiste wydatki czy straty + część pracy?

Logika podpowiada, że ​​sąd musi:

Poszukaj w umowie klauzul ograniczających prawo do jednostronnej odmowy. Oceń uczciwość stron sporu

Jeżeli pojawia się zastrzeżenie, wówczas zasadne wydaje się, aby sąd ograniczył prawo do jednostronnej odmowy, opierając się na zasadzie swobody umów i poszanowania woli stron oraz jej autonomii. Podejście to potwierdza także monografia A.G. Karapetow o swobodzie umów i jej granicach:

„...nie każda norma obowiązująca w kontekście reżimu umowy „matki” musi koniecznie zachować swój obowiązkowy status w odniesieniu do umowy mieszanej. Patrz: Uchwała XVII Arbitrażowego Sądu Apelacyjnego z dnia 28 maja 2010 r. nr 17AP-4608/2010-GK w sprawie nr A60-62895/2009, podtrzymana Uchwałą Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Ural z dnia 31 sierpnia, 2010 N F09-6791/10-C5"

Zatem, aby uniknąć ryzyka związanego z odstąpieniem kontrahenta od umowy mieszanej, należy uwzględnić ograniczenie dotyczące jednostronnej odmowy. Wydaje się rozsądne, że takie uprawnienie można zapisać także w umowie, tak aby sąd później, oceniając umowę mieszaną, mógł zobaczyć, że strony w kwestii rozwiązania umowy nadały pierwszeństwo uregulowaniu umowy o świadczenie usługi płatne.

O projekcie umowy mieszanej. Jak poprawnie zastosować to w praktyce? (Bychkov A.)

Data opublikowania artykułu: 17.06.2015

Główną zaletą umowy mieszanej jest możliwość, aby uczestnicy obrotu cywilnego przy formalizowaniu swoich stosunków nie ograniczali się do ram przewidzianych przez prawo wzorców, lecz według własnego uznania konstruowali umowę adekwatną do swoich potrzeb z wszystkie niezbędne elementy. Taka konstrukcja kontraktowa w pełni wpisuje się w trendy współczesnej gospodarki rynkowej, która zakłada dość dużą dynamikę obrotu cywilnego.
W warunkach braku płynności, zamiast dokonywania płatności gotówkowych, ten model umowny umożliwi pokrycie kosztu dóbr materialnych poprzez cesję praw lub przejęcie długów kontrahenta, świadczenie wzajemne w postaci dostawy towarów , wykonywanie pracy lub świadczenie usług albo oddanie mienia do używania. Za pomocą umowy mieszanej uczestnicy transakcji cywilnych mogą angażować prawników do prowadzenia prac sądowych i płacić za ich pracę nie pieniędzmi, ale w jakikolwiek inny sposób, z możliwością późniejszej rekompensaty kosztem przegrywającego przeciwnika, ponieważ art. . 110 Kodeksu postępowania arbitrażowego Federacji Rosyjskiej nie wyklucza takiej możliwości.
Dla prawidłowego zastosowania w praktyce tego modelu umowy konieczne jest uwzględnienie jego specyfiki, wynikającej z wymieszania w jednej umowie elementów kilku konstrukcji umownych

Co jest zawarte w projekcie

Zgodnie z ust. 3 art. 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej strony mogą zawrzeć umowę zawierającą elementy różnych umów przewidzianych przez ustawę lub inne akty prawne (umowa mieszana). Stosunki stron umowy mieszanej stosuje się w odpowiednich fragmentach do przepisów o umowach, których elementy zawarte są w umowie mieszanej, chyba że z ustaleń stron lub istoty umowy mieszanej wynika inaczej.
Aby umowa została zakwalifikowana jako mieszana, musi zawierać co najmniej dwa elementy różnych umów, a ich maksymalna liczba nie jest ograniczona przepisami prawa. Elementami umowy mieszanej są jej zobowiązania składowe, na mocy których jedna strona musi na rzecz drugiej dokonać określonych czynności lub powstrzymać się od ich wykonania (art. 307 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Zobowiązanie to najniższe ogniwo wszystkich elementów umowy mieszanej, po którym następuje bardziej złożona formacja - umowa, która powstaje ze zobowiązań.
Każdą umowę można warunkowo podzielić na zobowiązania składowe, następnie jedno z nich można zamienić na drugie i w efekcie uzyskać umowę mieszaną. Na przykład, jeśli w umowie kupna-sprzedaży obowiązek zapłaty za towar zostanie zastąpiony obowiązkiem wykonania pracy, co będzie traktowane jako forma zapłaty za sprzedany towar (art. 423 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej) umowa taka będzie miała charakter mieszany, gdyż oprócz elementu kupna i sprzedaży (obowiązek dostarczenia towaru) będzie występował także element umowy o pracę (obowiązek wykonania pracy).
Zatem elementem każdej umowy mieszanej jest zobowiązanie charakterystyczne dla danej umowy, ale nie jakiekolwiek, a jedynie to, które decyduje o treści umowy, pozwalając na jej odróżnienie od wszelkich innych wzorców umownych. W umowie sprzedaży jest to obowiązek przeniesienia rzeczy na własność, gdyż obowiązek zapłaty pieniężnej jest taki sam dla wszystkich umów odpłatnych i sam w sobie nie pozwala na zaliczenie umowy do określonej kategorii.
Umowa mieszana może zawierać wszystkie elementy danej umowy lub tylko ich część. Na przykład obowiązek poręczyciela jest ograniczony jedynie obowiązkiem poniesienia odpowiedzialności za dłużnika, a nie wywiązaniem się z obowiązku za niego (Definicja Sądu Najwyższego Federacji Rosyjskiej z dnia 29 sierpnia 2007 r. N 34-B07 -12), jednakże strony mają prawo postanowić w umowie inaczej, czyniąc ją mieszaną. Oprócz zasad gwarancji przewidzianych w § 1 rozdz. 23 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, taka umowa musi również podlegać przepisom dotyczącym odpowiedniego zobowiązania, które poręczyciel na żądanie wierzyciela będzie musiał spełnić wobec dłużnika.
Zamiast mieszać zobowiązania charakterystyczne dla poszczególnych umów, można dokonać wymieszania umowy, włączając do niej obowiązek, który nie jest przewidziany przez prawo, ale nie jest z nim sprzeczny (np. obowiązek kupującego, który otrzymał odroczoną płatność na podstawie umowy dostawy w celu udzielenia gwarancji bankowej). Zobowiązanie takie jest także elementem umowy mieszanej i w braku przepisów szczególnych w prawie stosuje się do niego ogólne przepisy dotyczące zobowiązań i umów.
Oprócz zobowiązań przedmiotem zamieszania w jednej umowie mogą być także całe umowy (najem z prawem zakupu) lub całe umowy, w tym umowy nienazwane oraz poszczególne zobowiązania z umów. Tym samym w sferze obrotu nieruchomościami komercyjnymi praktykuje się oddawanie lokalu najemcy do wykończenia bez pobierania opłat za okres prac remontowych („wakacje najmu”) z zawarciem w tym przypadku umowy mieszanej zawierającej elementy przedwstępna umowa najmu i obowiązki faktycznego przekazania lokalu do używania bez opłat (Uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Północno-Zachodniego z dnia 17 kwietnia 2014 r. N A56-49422/2013).
Aby dane zobowiązanie mogło zostać uznane za element umowy mieszanej, musi być samodzielne i mieć charakter autonomiczny w stosunku do pozostałych elementów. Innymi słowy, zobowiązanie nie powinno być przedmiotem innych zobowiązań składających się na umowę, a niezależność wyraża się w możliwości sformalizowania go w formie odrębnej umowy.
Przykładowo przeniesienie nośnika materialnego (dystrybucja), będącego formą dystrybucji oprogramowania, na podstawie umowy licencyjnej, wraz z przeniesieniem na czasowe korzystanie z wyłącznych praw do wyniku działalności intelektualnej, nie wskazuje na mieszany charakter taka umowa, gdyż przekazanie dystrybucji zawierającej program do wstępnej inicjalizacji systemu, samo w sobie nie może być przedmiotem umowy bez przyznania prawa do korzystania z programu (Uchwała Sądu Praw Intelektualnych z dnia 06.05.2013 r.) 2014 N C01-439/2014).
Umowa na dostawy nie będzie mieszana, jeśli będzie zawierać warunek dotyczący zobowiązania dostawcy do zapłaty kupującemu premii za osiągnięcie określonego wolumenu zakupów, gdyż taki warunek nie może istnieć niezależnie od umowy na dostawy. Jednakże umowa dostawy pod warunkiem, że dostawca zapłaci kupującemu wynagrodzenie za dostępność jego towarów na półkach sklepu kupującego, będzie uznawana za mieszaną, gdyż w tym przypadku ten ostatni świadczy na rzecz dostawcy usługi marketingowe związane z reklamą promocja towaru (ekspozycja w określonym miejscu, umieszczenie materiałów reklamowych, informowanie kupujących itp.).
Jak widać z powyższych przykładów, umowa na dostawę staje się mieszana w związku z zawarciem w niej nie jakiegokolwiek zobowiązania, a jedynie takiego, które jest niezależne i autonomiczne w stosunku do umowy głównej, nie jest objęte jej przedmiotem i może zostać sformalizowane odrębnym porozumieniem stron.
Warunek wypłaty premii za osiągnięcie przez kupującego określonego wolumenu zakupionych produktów jest całkowicie zależny od głównej umowy dostawy i nie może istnieć w oderwaniu od niej. Pomimo nieobecności w rozdz. 30 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej zasad regulujących stosunki stron umowy dostawy w zakresie zapłaty określonych składek, warunek taki jest dopuszczalny ze względu na zasadę swobody umów, ale sam w sobie jest nie wystarczy, aby umowa na dostawy była mieszana. Do takiego warunku będą miały zastosowanie ogólne przepisy dotyczące zobowiązań i umów, z uwzględnieniem zasad, które strony ustalą same.
Jeśli chodzi o usługi marketingowe, strony umowy dostawy mogą je sformalizować w odrębnej umowie z niezależnym podmiotem. Obowiązek taki nie jest zawarty w przedmiocie głównej umowy dostawy, gdyż kupujący w momencie zakupu towaru ma prawo samodzielnie nim dysponować. Jeżeli w interesie dostawcy kupujący sprzedaje produkt w jego sieciach detalicznych, wówczas dostawca uzyskuje pozytywny efekt ekonomiczny w postaci rozpoznawalności swoich produktów i wzrostu kanałów sprzedaży, tworząc przewagi konkurencyjne na rynku produktowym.
Takie działania kupującego stanowią odrębną usługę, która choć jest związana z dostawą produktów, stanowi jednak samodzielny obowiązek wykraczający poza przedmiot umowy dostawy. Usługi kupującego świadczone na rzecz sprzedającego mogą zostać określone w odrębnej umowie. Do takiego obowiązku stosuje się przepisy dotyczące umów o świadczenie usług odpłatnych przewidziane w rozdziale 1. 39 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej.

Elementy, komponenty, części konstrukcyjne

Elementy umowy mieszanej nie są jej częściami konstrukcyjnymi (elementami), które charakteryzują treść świadczenia, ale nie są wystarczające, aby stanowić integralne zobowiązanie. Elementy te obejmują warunki umowne dotyczące ceny i terminu, które same w sobie nie kwalifikują umowy jako konkretnego rodzaju umowy (rodzaju lub podtypu), ale można je po prostu wykorzystać do scharakteryzowania dowolnej umowy. Elementy takie nie stanowią zobowiązania w rozumieniu art. 307 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej i nie mogą stanowić samodzielnych umów, w przeciwieństwie do zobowiązań.
Jeżeli obowiązek dostawy towaru może być przedmiotem odrębnej umowy pomiędzy uczestnikami obrotu cywilnego, a brak w nim warunku zapłaty jest rekompensowany ogólnym domniemaniem rozpatrzenia każdej umowy cywilnej (art. 424 Kodeksu cywilnego Federacja Rosyjska), ustalając cenę wykonania na podstawie średnich cen rynkowych w porównywalnych warunkach, wówczas taki element umowny jak warunek nie może zostać sformalizowany w odrębnej umowie, gdyż sam w sobie nie może być uważany za zobowiązanie. Jako zwykły warunek umowny jest cechą umowy, charakteryzującą okres, w jakim ona obowiązuje.
I tak np. warunek umowy najmu, że umowa jest zawarta na czas długoterminowy i do czasu jej państwowej rejestracji pełni funkcję umowy najmu krótkoterminowego albo umowy najmu zawartej na czas nieokreślony, czy też warunek długoterminowa umowa najmu o jej działaniu wstecznym na stosunki stron, które powstały od chwili jej podpisania do rejestracji, nie wskazują na mieszany charakter umowy. Zawiera jedynie elementy umowy najmu, a taki element jak termin nie zmienia danej kwalifikacji prawnej.
Na kwalifikację umowy jako mieszanej nie wpływa takie kryterium, jak jej świadczenie lub nieodpłatność, które również jest stałym elementem umowy i nie charakteryzuje samej umowy. Ponadto umowa mieszana może mieć charakter nieodpłatny (np. przekazanie mieszkania do bezpłatnego korzystania z darowizną części znajdujących się w nim rzeczy). Elementami umowy mieszanej nie mogą zatem być takie elementy umowy, jak również takie elementy konstrukcyjne umowy, jak informacje o stronach, przedstawicielach zawierających umowę w ich imieniu, szczegóły itp.
Elementem umowy mieszanej jest zatem zobowiązanie zarówno przewidziane przez prawo, jak i nienazwane, ale z nim nie sprzeczne, które musi decydować o treści umowy, mieć samodzielne znaczenie i nie być przedmiotem innych zobowiązań przedstawionych w art. umowy, tak aby mogła być ona przedmiotem odrębnej umowy pomiędzy stronami.
Możemy zaproponować następującą klasyfikację elementów umowy mieszanej:
- zobowiązania, których wypełnienie jest istotne dla treści umowy, niezależne w stosunku do innych obowiązków przedstawionych w umowie; zarówno wymienione w prawie, jak i nie wymienione, ale też nie zaprzeczające mu;
- rodzaje umowne lub rodzaje (podtypy) umów (zakup i sprzedaż, dostawa, dostawa na potrzeby rządowe), w tym umowy nienazwane (umowa o wykorzystywaniu wizerunku obywatela) i umowy złożone (umowa dostawy z prawem do odsprzedaży niesprzedanego towaru) a także umowy zabezpieczenia wykonania zobowiązań, przelew długu, cesja wierzytelności, przeniesienie praw i obowiązków wynikających z umowy; umowy o zmianę i wygaśnięcie zobowiązań.
Umowę mieszaną należy odróżnić od umów, w których na pierwszy rzut oka można doszukać się elementów różnych zobowiązań, jednak umowy takie wyodrębnia się w prawie jako odrębny rodzaj umowy (rodzaj lub podtyp) z ustaleniem określonego reżimu prawnego dla nich (umowa najmu pojazdu z załogą). W takich umowach występuje jedno niepodzielne zobowiązanie, które jako stabilna forma zostało wydzielone w odrębną umowę. W umowie mieszanej nie ma jednego zobowiązania, istnieje tylko jeden zbiór niezależnych i równych elementów.
Ponieważ w obowiązującym ustawodawstwie cywilnym Federacji Rosyjskiej umowę i umowę uważa się za pojęcia równoważne, jako elementy umowy mieszanej należy wymienić także następujące umowy:
- w sprawie zapewnienia wykonania zobowiązań;
- o zmianach i wygaśnięciu zobowiązań;
- o cesji długu;
- w sprawie cesji prawa do roszczenia;
- o przeniesieniu praw i obowiązków wynikających z umowy.
Elementem umowy mieszanej mogą być umowy należące do innych gałęzi prawa, jeżeli normy danej gałęzi prawa dopuszczają możliwość zastosowania prawa cywilnego do regulowanych przez nią stosunków. Z tego samego powodu umowę mieszaną można uznać za umowę zawierającą wyłącznie elementy umów z innych gałęzi prawa (na przykład umowy z zakresu prawa rodzinnego, do których zgodnie z art. 4 RF IC obowiązują normy prawa cywilnego można zastosować: umowę małżeńską, umowę o podziale majątku, umowę o zapłatę alimentów itp.).
Umowy ze sfery prawa procesowego (umowa prorogacyjna, klauzule arbitrażowe i arbitrażowe itp.) nie mogą być uznawane za elementy umowy mieszanej, gdyż normy tej gałęzi prawa nie przewidują możliwości stosowania do tych umów Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej.

Właściwości umowy mieszanej

Cechą umowy mieszanej jest obecność wzajemnego powiązania pomiędzy jej elementami, co objawia się:
1) elementy różnych umów łączą się w jedną umowę mieszaną;
2) elementy umowy mieszanej łączy jeden cel, dla którego jest ona zawierana;
3) wszystkie postanowienia umowy mieszanej stosuje się jednakowo do każdego z jej elementów składowych.
Umowę mieszaną należy odróżnić od umowy dokumentowej, w której przedstawiane są różne umowy. Jeśli w jednym dokumencie połączysz warunki różnych umów, w tym z różnych branż, to samo w sobie nie ulegnie pomieszaniu. W tym przypadku uczestnicy transakcji cywilnych po prostu dla wygody połączyli swoje ustalenia dotyczące różnych aspektów w jeden dokument. Nie ma żadnego związku pomiędzy dwiema różnymi umowami, który pozwalałby zakwalifikować je jako umowę mieszaną, nie ma jednego celu, jaki przyświecały stronom przy zawieraniu umowy mieszanej, a zastosowanie mają warunki każdej z umów technicznie połączone w jednym dokumencie tylko do odpowiedniej umowy, a nie do wszystkich umów.
Na przykład do każdej umowy można dodać klauzulę stwierdzającą, że osoba, która podpisała umowę w imieniu tej czy innej strony, jest uznawana za solidarnie odpowiedzialną za całość lub część zobowiązań przez określony czas (ukryta gwarancja). Klauzulę gwarancyjną można zawrzeć w umowie głównej na dwa sposoby. Możesz dodać to do umowy wskazując, że relacja między wierzycielem a poręczycielem podlega ogólnym postanowieniom umowy głównej (na przykład dotyczącym odpowiedzialności za naruszenie zobowiązań i podstaw zwolnienia z niej, jurysdykcji sporu uchwały, o postępowaniu reklamacyjnym, o elektronicznym obiegu dokumentów w procesie realizacji zobowiązań itp.) lub bez takiego wskazania.
Jeżeli ogólne postanowienia umowy nie mają zastosowania do relacji pomiędzy wierzycielem a gwarantem, istnieje umowa dokumentowa, która łączy w sobie warunki dwóch różnych struktur umownych: umowy głównej pomiędzy wierzycielem a dłużnikiem oraz umowy gwarancji pomiędzy wierzyciel i poręczyciel. W innym przypadku jest to umowa mieszana, gdyż jej treść nie ogranicza się wyłącznie do zobowiązania najmu, ale wraz z nią obejmuje także obowiązek solidarnej odpowiedzi dłużnika solidarnego z dłużnikiem głównym. Jednocześnie elementy te łączą się w jedną umowę mieszaną, połączoną w niej jednym celem, a warunki umowy głównej dotyczą w równym stopniu relacji wynikających z umowy poręczenia.
Elementy umowy mieszanej mogą mieć także taką właściwość, jak współzależność, tj. zależą od siebie i tworzą jeden zespół zobowiązań (na przykład umowa mieszana, na mocy której jedna strona wykonuje pracę, a druga przenosi na nią własność towaru w zamian za to w przypadku braku rozliczeń pieniężnych między nimi). Właściwość ta wpływa na decyzję o uznaniu umowy mieszanej za zawartą.
Jeżeli elementy umowy mieszanej są współzależne i dla jednego z nich nie zostaną uzgodnione istotne warunki, wówczas umowa mieszana w całości nie zostaje zawarta. Zatem w umowie najmu rzeczy pod warunkiem, że czynsz będzie płacony przez najemcę świadczącego usługi na rzecz wynajmującego (część 3, ust. 2, art. 614 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej), warunki przedmiotu najmu należy uzgodnić, a także zakres i zakres świadczonych usług, przy czym w przypadku braku uzgodnienia jednego z tych warunków, umowę taką uważa się za niezawartą w rozumieniu art. 432 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej (Uchwała Sądu Arbitrażowego Okręgowego Okręgu Centralnego z dnia 19 stycznia 2015 r. N A14-3621/2014).
Niezgodność warunku istotnego zostaje przezwyciężona poprzez faktyczne wykonanie umowy, zatem jeżeli strony umowy mieszanej, której elementy są od siebie zależne, faktycznie go spełniły, to nie ma podstaw do uznania umowy za niezawartą .
Jeżeli elementy umowy mieszanej nie są od siebie zależne, wówczas uważa się, że w odniesieniu do takiego elementu nie została zawarta, jeżeli można przypuszczać, że zostałaby zawarta bez włączenia części niezgodnej. Zatem w umowie na dostawę okien z podwójnymi szybami z warunkiem ich montażu niespójność warunków montażu okien z podwójnymi szybami nie pociąga za sobą niezawarcia umowy mieszanej w całości; ważne w zakresie obowiązku dostawy towaru. Jednakże całą umowę mieszaną uważa się za niezawartą w przypadku nieuzgodnienia warunku dotyczącego towaru, gdyż w przypadku niepewności co do przedmiotu dostawy wykonanie prac instalacyjnych będzie niemożliwe. W takim przypadku niezgodność niektórych warunków można również wyeliminować poprzez faktyczne wykonanie umowy.
Rozważany znak współzależności nie ma jednak znaczenia w sytuacji, gdy nie jest spełniony wymóg rejestracji państwowej dotyczący jednego lub większej liczby elementów umowy mieszanej. Wówczas całą umowę mieszaną uznaje się za niezawartą lub nieważną, w zależności od tego, jakie skutki przewiduje prawo, gdyż taki szczególny wymóg dotyczy umowy mieszanej jako całości. Wyjątkiem jest umowa mieszana z elementami długoterminowej umowy najmu podlegająca rejestracji, gdyż w praktyce sądowej dopuszczalne jest utrzymanie takiej umowy w mocy, jeżeli strony faktycznie ją wykonały (klauzula 3 Przeglądu praktyki sądowej w zakresie sporów w związku z uznaniem umów za niezawarte, zatwierdzone Listem Informacyjnym Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego RF z dnia 25 lutego 2014 r. N 165).

Istota umowy mieszanej

Konkludując, należy rozważyć kwestię, jaka jest istota umowy mieszanej, która stanowi podstawę niestosowania do umowy mieszanej odpowiednich fragmentów przepisów o umowach w niej zawartych. Jeżeli umowy w ramach umowy mieszanej łączą ze sobą wzajemny stosunek, o którym decyduje ich wspólny cel, nie można stosować przepisów odnoszących się do jednej z nich w sposób autonomiczny, bez uwzględnienia istoty umowy mieszanej jako całości, tj. jego ogólne ukierunkowanie i cel, dla którego został zamierzony.
I tak np. właściciele sąsiadujących działek mogą zawrzeć umowę o ustanowienie służebności, która oprócz ustanowienia służebności (obowiązek nieokreślony) ustanawiała także obowiązek właściciela działki obciążonej służebnością o świadczenie usług sprzątania i oświetlenia terenu, a umowa taka będzie mieszana (FAS Okręgu Uralskiego w Uchwale z dnia 03.07.2013 N F09-14451/12 w sprawie N A76-7917/2012).
Formalnie strona, na rzecz której ustanowiono służebność, ma prawo jednostronnie odmówić odbioru usług (art. 782 ust. 1 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Tymczasem świadczenie usług jest ściśle powiązane z głównym obowiązkiem ustanowienia służebności; bez niej nie może ona istnieć, gdyż właściciel działki obciążonej służebnością nie mógłby zgodzić się na ustanowienie służebności bez otrzymania za nią odrębnej zapłaty. usług, biorąc pod uwagę, że stanowiło to część ogólnego porozumienia.
Dlatego właściciel działki dominującej nie ma prawa odmówić świadczenia usług, chyba że w takiej umowie wyraźnie określono inaczej (art. 450 ust. 3 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).
Przykładem może być umowa o zarządzanie trustem, na mocy której powiernik otrzymuje nie tylko władzę do zarządzania powierzonym mu majątkiem w interesie założyciela, ale także otrzymuje prawo do korzystania z niego. Jeżeli założyciel zarządu może jednostronnie odstąpić od umowy o zarządzanie trustem na podstawie ust. 5 s. 1 sztuka 1024 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej (niezdolność powiernika do osobistego zarządzania przekazanym mu majątkiem), wówczas gdy umowa o zarządzanie powiernictwem zawiera warunek dotyczący prawa do korzystania z majątku przez zarządcę, na tej podstawie taki umowa nie może zostać rozwiązana.
Odmowa zawarcia takiej umowy mieszanej będzie oznaczać nie tylko zakończenie stosunków między stronami w zakresie zarządzania powierniczego majątkiem, ale spowoduje także inne konsekwencje, które polegają na wygaśnięciu prawa do jednostronnego korzystania z przedmiotu zarządzania powierniczego na inicjatywa założyciela zarządu.
Mając na uwadze mieszany charakter tej umowy, nierozerwalność zobowiązań powstałych pomiędzy stronami w zakresie zarządzania i korzystania z nieruchomości, o której mowa w art. 1024 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej szczególne podstawy rozwiązania stosunków zarządzania powiernictwem nie mogą być przyczyną odmowy takiej umowy, ponieważ prawo i umowa nie zawierały podobnych podstaw do rozwiązania innych zobowiązań wynikających z tej umowy. W przeciwnym razie byłoby to sprzeczne z celem i istotą zobowiązań powstałych pomiędzy stronami (Uchwała Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 28 maja 2013 r. N 17481/12).
Nie można odrzucić roszczenia wierzyciela o windykację od poręczyciela dłużnika z powodu upływu okresu przedprocesowego, o którym mowa w ust. 4 art. 367 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, jeżeli umowa gwarancji była mieszana i obejmowała obowiązek gwaranta do osobistego wykonania zobowiązania za dłużnika (art. 329, 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Zastosowanie do niej zasad dotyczących innych umów, w tym gwarancji, jest możliwe tylko w takim zakresie, w jakim nie stoi to w sprzeczności ze znaczeniem i kierunkiem umowy, wolą stron wyrażoną przy zawarciu umowy.
Zastosowanie do spornej umowy zasad gwarancji na okres przygotowawczy jest możliwe tylko wtedy, gdy z treści umowy lub późniejszych działań stron wynika, że ​​wyrażenie ich woli miało na celu zastosowanie okresu przedprocesowego. Jeżeli taki warunek nie jest wyraźnie określony w umowie gwarancji, zastosowanie klauzuli 4 art. 367 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej jest zablokowany, ponieważ odpowiada istocie takiej umowy mieszanej (Uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Północnego Kaukazu z dnia 10 października 2000 r. N F08-2357/2000).
Zatem istota umowy mieszanej polega na połączeniu w niej elementów różnych umów, które tworzą nierozerwalny związek zobowiązań wchodzących w skład jednej ogólnej umowy stron, co wyklucza możliwość autonomicznego zastosowania do umowy mieszanej zasad dotyczących zawartych w niej umów bez uwzględnienia celu takiej umowy mieszanej. Strony umowy mieszanej traktują ją jako jedną całość, w której uzgodniona wola zmierza do osiągnięcia wspólnego, jednoczącego celu, jaki im przyświecała przy jej zawieraniu.
Regulacja prawna umowy mieszanej odbywa się w następujący sposób. Przede wszystkim konieczne jest ustalenie istoty umowy mieszanej, aby zrozumieć, jakie zasady należy do niej zastosować, a jakich nie można zastosować. Ustalenie istoty umowy mieszanej stanowi punkt wyjścia jej regulacji prawnej, gdyż istota tej konstrukcji ma pierwszeństwo przed ustaleniami samych stron i zasadami dotyczącymi poszczególnych umów wchodzących w skład umowy mieszanej. Istota umowy mieszanej może uniemożliwiać zastosowanie do niej określonych zasad.
Po ustaleniu istoty umowy mieszanej należy wziąć pod uwagę zasady, na które same strony zgodziły się w tej umowie, oceniając ich zgodność z obowiązującymi normami oraz istotę umowy mieszanej. Następnie, aby uregulować te stosunki, dla których nie ma zasad w samej umowie mieszanej, konieczne jest zastosowanie przepisów dotyczących odpowiedniej umowy.
Zauważmy, że przy prawidłowym ustaleniu istoty umowy mieszanej w oparciu o kwalifikację prawną zawartych w niej elementów, nie pojawia się pytanie, który z nich jest elementem głównym, a który wtórnym. Po ustaleniu każdego z elementów umowy mieszanej należy zastosować do niej przepisy dotyczące umowy szczegółowej.
Mając na uwadze równorzędność wszystkich elementów umowy mieszanej, przy wyborze zasad, jakie powinny być w niej stosowane, należy wyjść od celu zawarcia umowy i zapobiec zrównaniu niektórych elementów. I tak np. umowa o sponsoring klubu piłkarskiego pod warunkiem umieszczenia przez niego informacji o sponsorze na stadionie, na stronie internetowej i w innych dostępnych źródłach nie może być kwalifikowana jako zwykła umowa o świadczenie usług odpłatnych, gdzie usługą jest umieszczenie informacji, a zapłatą za nią jest sponsorowanie świadczenia.
Umowa ta ma charakter mieszany, zawiera elementy umowy darowizny i umowy o świadczenie usług, zatem w przypadku świadczenia przez klub nienależytych usług sponsor zostaje pozbawiony prawa dochodzenia kwoty sponsoringu, a ma prawo jedynie zmusić klub do spełnienia swoich obowiązków (Uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Moskiewskiego z dnia 26 września 2012 r. N A40-122135/11-136-706).

Przyjrzeliśmy się transakcjom barterowym, w których przedmiotem umowy jest produkt. Jeśli jednak specyfika działalności organizacji jest odległa od handlowej, a organizacja produkuje różnego rodzaju usługi, wówczas współpraca takich organizacji między sobą prowadzi do wymiany tych usług. Nawet całe branże, takie jak biznes informacyjny, reklama i różnego rodzaju doradztwo, korzystają z usług wzajemnych jako środka płatniczego. W przepisach brak jest jednak jasnej definicji usług wzajemnych. Dlatego przy wymianie usług strony muszą zawrzeć umowę mieszaną, która zawiera zarówno postanowienia dotyczące usług, jak i postanowienia dotyczące umowy wymiany. W związku z tym pojawiają się problemy dotyczące relacji pomiędzy kontrahentami. W artykule omówiono takie zagadnienia, jak pojęcie usług wzajemnych, zagadnienie interakcji pomiędzy kontrahentami, zagadnienia praktyki sądowej oraz cechy, na które należy zwrócić uwagę przy zawieraniu umowy.

Koncepcja wzajemnych przysług

Służby należą do jednego z rodzajów przedmiotów praw obywatelskich (art. 128 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej) i są wykonywane na podstawie ustawodawstwa cywilnego. Jeśli mówimy o usługach wzajemnych, wówczas należy zastosować postanowienia umowy o świadczenie usług odpłatnych. Zgodnie z art. 779 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, na podstawie umowy o świadczenie usług odpłatnych, wykonawca zobowiązuje się, na polecenie klienta, do świadczenia usług (wykonania określonych czynności lub przeprowadzenia określonych czynności), a klient zobowiązuje się do płacić za te usługi.

Natomiast w ramach umowy o wzajemnym świadczeniu usług usługa (produkt, dzieło) pełni funkcję zapłaty. Jednocześnie przepisów rozdziałów 31 „Barter” i 30 „Kupno i sprzedaż” Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej nie można stosować do transakcji, w których przynajmniej jedna strona wymienia usługi, ponieważ mają one zastosowanie tylko do rzeczy. Zgodnie z art. 567 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, na podstawie umowy wymiany każda ze stron zobowiązuje się do przekazania towaru drugiej stronie w zamian za inny.

Natomiast przy wymianie usług można powiedzieć, że usługi podlegające wymianie przyjmuje się za jednakową wartość, a koszty odbioru usług ponosi każdorazowo strona posiadająca odpowiednie zobowiązania. Przepisy te są analogiczne do przepisów art. 568, regulujący ceny i wydatki wynikające z umowy wymiany.

Aby przeprowadzić dobrowolną wymianę usług, należy spełnić pięć warunków:

1. Muszą być co najmniej dwie strony.
2. Każda ze stron musi posiadać jakiś rodzaj usługi (produktu, pracy), która może być wartościowa dla drugiej strony.
3. Każda ze stron musi być w stanie się porozumieć.
4. Każda ze stron powinna mieć pełną swobodę w przyjęciu lub odrzuceniu oferty drugiej strony.
5. Każda ze stron musi być przekonana, że ​​wskazane lub pożądane jest prowadzenie interesów z drugą stroną.

W praktyce powstają następujące rodzaje wymiany:

Na przykład jest wystawa budowlana i magazyn budowlany chce wziąć w niej udział, ale zgadza się z organizatorami, aby zamiast płacić pieniędzmi, zamieścili ogłoszenie.

Lub organizacje zawarły umowę, na mocy której Advokat OJSC świadczy usługi doradcze na rzecz Shield LLC w zamian za świadczenie usług bezpieczeństwa. Tę wymianę uważa się za równą.

Przykładowo indywidualny przedsiębiorca świadczy usługi cateringowe dużej firmie w zamian za udostępnienie mu lokalu, sprzętu itp.

Przykładów wymiany usług jest znacznie więcej.

Jednocześnie konieczne jest rozróżnienie usług i towarów. Różnica między usługą a produktem i dziełem polega na tym, że reprezentuje ona działania lub czynności wykonywane na zamówienie, które nie przynoszą materialnego rezultatu (na przykład działania komisarza, przewoźnika itp.). Jednakże niektóre usługi mogą w dalszym ciągu dawać skutek materialny (usługi cateringowe, konsultacje pisemne, niektóre rodzaje usług medycznych i reklamowych itp.).

Ponadto należy zwrócić uwagę na fakt, że świadczeniem objętym umową może być usługa finansowa wyrażona w wartościach pieniężnych. Zgodnie z ustawą o ochronie konkurencji „usługą finansową jest usługa bankowa, usługa ubezpieczeniowa, usługa na rynku papierów wartościowych, usługa wynikająca z umowy leasingu, a także usługa świadczona przez organizację finansową i usługi z nią związane”. do przyciągania i (lub) lokowania funduszy osób prawnych i osób fizycznych ”

Jednak, jak się dowiedzieliśmy, ustawodawstwo przewiduje jedynie wymianę towarów. Dlatego przy wymianie usług strony muszą zawrzeć umowę mieszaną, która zawiera zarówno postanowienia dotyczące usług, jak i postanowienia dotyczące umowy wymiany. Zgodnie z art. 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej strony transakcji mają prawo samodzielnie wybrać umowę, za pomocą której chcą określić swoje stosunki prawne.

Cechy umowy

Przede wszystkim w umowie konieczne jest określenie aparatu pojęciowego. W prawie cywilnym nie istnieje pojęcie „usług wzajemnych” jako takiego. Jednocześnie klauzula 1 Dekretu Prezydenta Federacji Rosyjskiej z dnia 18 sierpnia 1996 r. Nr 1209 „W sprawie państwowych regulacji transakcji barterowych w handlu zagranicznym” stanowi, że transakcja barterowa w handlu zagranicznym przewiduje wymianę towarów, działa , usługi i wyniki działalności intelektualnej o równoważnej wartości. W zagranicznej działalności gospodarczej stosuje się pojęcie „transakcji barterowej”. W art. 154 Ordynacji podatkowej Federacji Rosyjskiej ustawodawca posługuje się pojęciem „sprzedaży usług w ramach transakcji wymiany towarowej (barterowej).”. Zatem w zależności od tego, gdzie dochodzi do transakcji, jakie warunki strony chcą zawrzeć w umowie, ustalają, czy umowa między stronami jest umową o wzajemnym świadczeniu usług, czy transakcją barterową.

Warunki umowy o wzajemne świadczenie usług w tym przedmiocie muszą być jasno i wyraźnie uzgodnione przez strony w tekście umowy.

Na mocy art. 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej strony mogą określić warunki umowy według własnego uznania. Ważnym warunkiem jest w tym przypadku ustalenie rezultatu świadczonych usług (pisemne konsultacje i wyjaśnienia w kwestiach prawnych; projekty umów, oświadczenia, reklamacje i inne dokumenty o charakterze prawnym itp.). Ważnym dokumentem sprawozdawczym umowy o świadczenie usług wzajemnych jest zaświadczenie o wykonanych usługach, zgodnie z którym strony potwierdzają, że usługi zostały wykonane kompleksowo i terminowo. Dokument ten nie jest przewidziany przez prawo, ale pomoże uniknąć sporów prawnych i podatkowych. Dokument ten może odzwierciedlać jakość usług. Jakość usług świadczonych przez wykonawcę musi być zgodna z warunkami umowy o świadczenie usług, a w przypadku braku lub niekompletności warunków umowy - z wymaganiami zwykle stawianymi usługom odpowiedniego rodzaju. Ponadto organizacja świadcząca usługę odzwierciedla jej realizację w momencie podpisania protokołu odbioru wykonanej pracy lub świadczonych usług.

W niektórych przypadkach koszt wymiany usług jest inny, co będzie wymagało dodatkowej płatności gotówką. W takim przypadku umowa musi określać kwotę, tryb dodatkowej płatności, a także procedurę ustalania kosztu samej usługi.

Ważne jest określenie terminu świadczenia usług. Jeżeli usługa ma charakter długoterminowy, wskazane jest zatwierdzenie harmonogramu świadczenia usług, podpisanie aktów po upływie okresu sprawozdawczego lub ustalenie innej procedury monitorowania świadczenia usług.

Dokumentami sprawozdawczymi mogą być akty i faktury za wysyłkę i odbiór towaru, jeżeli efektem świadczenia usług są składniki majątkowe, faktury, zlecenia pracy, wnioski. Dokumenty te nie tylko potwierdzają zasadność przypisania kosztu wymienianych usług, ale także pozwalają udowodnić przed sądem sam fakt wymiany usług lub jej brak.

Strony muszą zrozumieć, że w przypadku wykorzystania transakcji w celu nierównej wymiany usług, transakcje takie mogą zostać zakwestionowane w sądzie zarówno przez kontrahenta, jak i organy podatkowe, gdyż zgodnie z art. 40 Ordynacji podatkowej Federacji Rosyjskiej organy podatkowe sprawdzają prawidłowość stosowania cen w transakcjach wymiany towarowej (barterowej). Tym samym przestrzegam przed chęcią zawarcia transakcji polegającej na wymianie nierównych usług.

Wskazane jest określenie w umowie trybu zaspokojenia roszczeń i kar. Punkt ten jest o tyle istotny, że efektem świadczonych usług nie jest produkt materialny, lecz usługa, która często nie ma materialnego urzeczywistnienia. Lepiej jest określić kary w kategoriach pieniężnych, na podstawie kosztu samej usługi.

W niektórych przypadkach wykonanie umowy o świadczenie usług jest niemożliwe bez licencji, ponieważ niektóre rodzaje usług wymagają obowiązkowego licencjonowania działalności. Wykaz działalności objętych obowiązkowym licencjonowaniem określa art. 17 ustawy federalnej z dnia 08.08.2001 nr 128FZ „W sprawie licencjonowania niektórych rodzajów działalności” (zwanej dalej ustawą nr 128FZ). Ponadto w przypadku świadczenia niektórych rodzajów usług, takich jak ocena, projektowanie, wykonawca musi być członkiem organizacji samoregulacyjnej, co również musi być przewidziane w umowie.

Zaangażowanie osób trzecich jest możliwe, jeżeli warunek ten został uwzględniony w umowie.

Jeżeli organizacja wymienia wzajemne usługi z zagraniczną firmą, należy spełnić następujące warunki. Umowa musi być sporządzona w formie jednego dokumentu; musi określać wykaz usług, wyniki działalności intelektualnej, ich koszt, terminy wykonania prac, moment świadczenia usług oraz prawa do wyników działalności intelektualnej; wykaz dokumentów przedłożonych osobie rosyjskiej w celu potwierdzenia zakończenia pracy, świadczenia usług i praw do wyników działalności intelektualnej; tryb zaspokojenia roszczeń w przypadku niespełnienia lub nienależytego wykonania przez strony warunków umowy. Jednocześnie nie zapominaj, że przy dokonywaniu transakcji barterowych konieczne jest wydanie paszportu transakcyjnego. Paszport jest dokumentem służącym do kontroli i rozliczania transakcji barterowych przeprowadzanych przez osoby rosyjskie zgodnie z zawartymi zagranicznymi umowami gospodarczymi. Ponadto przy zawieraniu zagranicznych kontraktów gospodarczych konieczne staje się ustalenie ceny równoważnej, gdyż niektóre usługi można wyceniać w rublach, inne w walucie obcej. Niezależnie jednak od terminu świadczenia usług strony mogą określić w umowie równowartość kosztu świadczonych usług w rublach lub po kursie dolara, euro obowiązującym w dniu podpisania aktu o świadczenie usług.

Spór

Umowę o świadczenie usług odpłatnych można uznać za zawartą, jeżeli wymienia określone czynności, do wykonania których wykonawca jest obowiązany, lub wskazuje czynności, do których wykonania jest obowiązany. Wskazuje na to Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego w piśmie informacyjnym z dnia 29 września 1999 r. nr 48 „W sprawie niektórych zagadnień praktyki orzeczniczej pojawiających się przy rozpatrywaniu sporów związanych z umowami o świadczenie usług prawnych”. Zatem w oparciu o Twoje rekomendacje konieczne jest określenie rodzaju działalności i trybu postępowania w ramach umowy o świadczenie usług wzajemnych.

W praktyce spory prawne najczęściej powstają w zakresie spłaty zaciągniętych przez strony zobowiązań. Jednocześnie rozwiązanie umowy nie zwalnia żadnej ze stron z obowiązku zapłaty za faktycznie wykonane usługi. W przypadku usług wzajemnych oznacza to, że druga strona musi wywiązać się ze swojej części usług. W tej kwestii istnieje również praktyka sądowa.

Praktyka sądowa

Zwiń pokaz

W postanowieniu Federalnego Sądu Arbitrażowego Okręgu Wołgi z dnia 17 września 2009 r. Nr A1219210/2008 sąd stwierdził, że umowa nie została rozwiązana przez strony, nie została uznana za nieważną w sposób przewidziany przez prawo, a zobowiązania pod nim muszą być prawidłowo spełnione. Na podstawie tych okoliczności słuszny wydaje się wniosek, że pozwany wypełnił obowiązek potrącenia wynikający ze spornych umów w drodze barteru.

Zatem po rozwiązaniu umowy strony muszą pogodzić wzajemne rozliczenia, dokonać wzajemnych rozliczeń w ramach umowy w formie barteru i podpisać akt stwierdzający, że nie mają wobec siebie wzajemnych roszczeń. Rozwiązanie to pozwoli uniknąć sporów prawnych dotyczących wzajemnych rozliczeń pomiędzy stronami.

Usług nie należy narzucać jako dodatkowych, jeżeli pokrywają się one z usługami, które strona miała świadczyć na rzecz konsumenta nieodpłatnie, gdyż w tym przypadku konsument (lub druga strona) jest wprowadzany w błąd co do świadczonej mu usługi (uchwała Federalnego Sądu Arbitrażowego dla Okręgu Centralnego z dnia 21 marca 2008 roku nr A233675/07A14260).

Z sporami sądowymi wiąże się także chęć stron przekwalifikowania wszelkich wzajemnych porozumień na umowę o wzajemnym świadczeniu usług. Sądy nie zgadzają się jednak z takim stanowiskiem stron, uznając, że strony muszą najpierw rozwiązać podpisaną wcześniej umowę, a dopiero potem podpisać nową umowę o wzajemnym świadczeniu usług.

Praktyka sądowa

Zwiń pokaz

W postanowieniu Trzeciego Arbitrażowego Sądu Apelacyjnego z dnia 14 grudnia 2007 roku nr A741698/200703AP1455/2007 Arbitrażowy Sąd Apelacyjny wskazał, że protokół nie stanowi umowy o wzajemne świadczenie usług ani dodatkowego porozumienia stron zmienić warunki umowy dotyczące formy płatności. Przedmiotem niniejszego protokołu jest potrącenie wzajemnego zadłużenia stron, a nie zmiana i rozwiązanie umowy.

Ogólnie rzecz biorąc, wymiana usług jest wygodna dla tych firm, które nie dysponują dużym kapitałem obrotowym, ale są w stanie zaoferować inne alternatywne rozwiązania. Jednocześnie należy zadbać o prawidłowe wykonanie umowy o wzajemne świadczenie usług, a także dokumentów potwierdzających świadczenie tych usług. Pamiętaj też, że w przypadku problemów finansowych nie należy próbować przekwalifikowywać jakiejkolwiek umowy na umowę o świadczenie usług.

Od redaktora: nasze wydawnictwo od dawna i z sukcesem wykorzystuje w swojej działalności umowę o wzajemnym świadczeniu usług. Mamy przyjemność zaprezentować Czytelnikom wzór takiej umowy (zobacz przykład).

Zwiń pokaz

Przypisy

Zwiń pokaz

Pytanie: do jakiego typu można zaliczyć następujące cechy umowy: Umowa pomiędzy osobą prawną a (zespołem teatralnym, wieloma osobami prowadzącymi uroczystości, wesela itp.) (osobami fizycznymi), zgodnie z którą osoba prawna wydaje tym osobom rekwizyty , prowadzi ich szkolenie, ale w zamian za to osoby te ponoszą odpowiedzialność finansową za rekwizyty, a w przypadku wcześniejszego rozwiązania umowy osoby te płacą karę za odbyte szkolenia Czy na pierwszy rzut oka są to rodzaje zatrudnienia umowy, ale czy z prawnego punktu widzenia prawidłowe będzie przygotowanie umowy o świadczenie usług, umowy agencyjnej czy umowy produkcyjnej?

Odpowiedź: W Twoim przypadku możesz zawrzeć kilka odrębnych umów lub umowę mieszaną.

1. Umowa mieszana zawiera elementy różnych umów. Mogą to być jedynie pojedyncze elementy każdej takiej umowy lub elementy składające się łącznie na całość umowy.

2. Liczba zamówień, których elementy wchodzą w skład umowy mieszanej, wynosi co najmniej dwa.

3. Umowy, których elementy wchodzą w skład umowy mieszanej, są odmienne.

4. Umowy, których elementy wchodzą w skład umowy mieszanej, określa ustawa lub inne akty prawne.

Tym samym zawarta umowa mieszana może zawierać elementy umowy o świadczenie usług, umowy najmu lub umowy najmu.

Racjonalne uzasadnienie

Jaki rodzaj umowy można uznać za mieszany: koncepcja, cechy i elementy

Pojęcie i charakterystyka kontraktu mieszanego

Pojęcie umowy mieszanej podano w art. 421 ust. 3 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej. Ustawodawca rozumie przez to „umowę zawierającą elementy różnych umów przewidzianych przez ustawę lub inne akty prawne”.

Z tej koncepcji można wyróżnić następujące cztery cechy umowy mieszanej:

1. Umowa mieszana zawiera elementy różnych umów. Mogą to być jedynie pojedyncze elementy każdej takiej umowy lub elementy składające się łącznie na całość umowy. Przykładowo umowa mieszana może zawierać wszystkie elementy umowy dostawy (obowiązek jednej strony do przeniesienia własności towaru i obowiązek zapłaty przez drugą stronę jego kosztu), a także elementy umowy cesji lub przeniesienia długu.

2. Liczba zamówień, których elementy wchodzą w skład umowy mieszanej, wynosi co najmniej dwa. Jednak ich maksymalna liczba nie jest ograniczona przez prawo.

3. Umowy, których elementy wchodzą w skład umowy mieszanej, są odmienne. Umowa nie jest mieszana, jeżeli zawiera elementy tylko jednej umowy, a nie kilku umów.

Dwie organizacje zawarły porozumienie, na mocy którego jedna strona dostarcza drugiej towar, a ta w ramach postanowienia wzajemnego dostarcza swojemu kontrahentowi inny produkt. Czy zawarta umowa ma charakter mieszany?

Nie, ponieważ nie zawiera elementów różnych umów, a jedynie jedną – umowę na dostawę. Umowa taka ze swej natury prawnej jest zwykłą umową barterową.

4. Umowy, których elementy wchodzą w skład umowy mieszanej, określa ustawa lub inne akty prawne. Nawet jeśli ustawa przewiduje tylko jedną z umów, wystarczy, aby umowa zawierająca jej elementy uległa wymieszaniu.

Racjonalne uzasadnienie

Możliwość zawierania umów nienazwanych (nieprzewidzianych w ustawie lub innym akcie prawnym) przewiduje art. 421 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej.

Jeżeli strony zawrą umowę zawierającą elementy umowy nazwanej i nienazwanej, wówczas faktycznie otrzymają nową umowę. Nie można jej nazwać jedną z umów przewidzianych przez prawo w czystej postaci (na przykład dostawę lub umowę), ponieważ zawiera dodatkowy element, który nie jest z nią nieodłączny. Nie będzie również bezimienny, składający się z elementów jednej umowy, ponieważ zawiera także elementy umowy podlegającej szczególnym zasadom (na przykład rozdział 37 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej dotyczący zawierania umów).

Można zatem stwierdzić, co następuje. Obecne ustawodawstwo (klauzula 3 art. 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej w systematycznym związku z klauzulą ​​2 art. 421 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej) zakłada, że ​​taka umowa będzie również mieszana, która obejmuje nazwane i nienazwane umowy (np. umowa o wydanie i obsługę rachunku bankowego, umowa lokaty bankowej lub rachunku pod warunkiem wydania klientowi banku nagrody lub upominku itp.). W takim przypadku w części umowy nazwanej stosuje się przepisy jej dotyczące, a w części umowy nienazwanej stosuje się ogólne przepisy dotyczące zobowiązań i umów.

Umowa składa się z elementów kilku nienazwanych umów. Czy jest mieszany

Nie, taka umowa jest nienazwana, ale nie mieszana.

Nie zawiera żadnych elementów wymaganych przepisami prawa. Nie ma zatem podstaw do stosowania przepisów w przypadku różnych umów, których elementy zawarte są w umowie mieszanej.

W praktyce taka sytuacja może mieć miejsce np. w relacji dostaw, gdy strony chcą zapewnić wykonanie zobowiązań odrębną umową. Prawo cywilne nie zawiera wzorów takich umów jak umowa o zobowiązaniu do udzielenia niezależnej gwarancji czy poręczenia. Jeżeli więc dostawca i kupujący zawrą, oprócz umowy głównej, umowę o zobowiązaniu jednej ze stron do uzyskania niezależnej gwarancji, a drugiej gwarancji, umowa taka będzie nienazwana, ale nie będzie być zmieszany.

Czy w umowie mieszanej może uczestniczyć jednocześnie kilka osób jako każda z jej stron?

Tak, mogą.

W praktyce istnieje wiele kombinacji elementów umownych łączonych w jedną umowę. Przykładem może być umowa o wykonanie pracy, za którą zapłata następuje w drodze przeniesienia rzeczy na własność lub rzeczy do używania, świadczenia usług lub wzajemnego wykonania pracy.

Aby określić obowiązek, którego wypełnienie decyduje o treści konkretnej umowy, warto zwrócić się do art. 1211 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej. Określa strony, które wypełniają określony obowiązek. W szczególności jest to sprzedawca – w umowie kupna-sprzedaży, darczyńca – w umowie podarunkowej, wynajmujący – w umowie najmu, pożyczkodawca – w umowie o nieodpłatne użytkowanie itp.

• indywidualne prawa, obowiązki lub zamiary, które nie spełniają kryteriów zobowiązania;
• jeden lub więcej warunków wyjaśniających określających główny obowiązek.

Taka umowa musi być kwalifikowana ze względu na charakter prawny umowy głównej.

Prawa i obowiązki niespełniające kryteriów zobowiązania regulowane będą zgodnie z ogólnymi przepisami o umowach i obowiązkach, a w razie potrzeby z wykorzystaniem analogii prawa.

Strony umowy dostawy przewidziały obowiązek dostarczenia przez dostawcę opłaconego towaru do magazynu kupującego we własnym zakresie. Czy taka umowa jest mieszana?

Nie, tak nie jest.

W takim przypadku umowa dostawy nie zawiera elementów umowy przewozu ani umowy o świadczenie usług, gdyż obowiązek dostawy objęty jest przedmiotem głównego zobowiązania dostawy. Ma na celu jego realizację zgodnie z umową stron.

Strony umowy biznesowej (dostawa, dzierżawa, umowa itp.) ustaliły, że instrumentem płatniczym będą zobowiązania dłużne (roszczenia majątkowe). Czy taka umowa jest mieszana?

Tak, to prawda.

Strony umowy biznesowej (dostawa, dzierżawa, umowa itp.) mają prawo uzgodnić, że strona zobowiązana dokona zapłaty nie w drodze przekazania pieniędzy wierzycielowi, ale np. poprzez przeniesienie na jego rzecz prawa do roszczenia wobec osobie trzeciej za tę samą kwotę. Lub wręcz przeciwnie, wierzyciel w umowie biznesowej uzgadnia z dłużnikiem, że zamiast otrzymać zapłatę za wykonanie przez wierzyciela swojego zobowiązania, za jego zgodą przenosi swój dług na osobę trzecią na dłużnika.

Umieszczenie takich zobowiązań w głównej umowie handlowej powoduje, że jest ona mieszana, ponieważ wraz z umową główną zawiera elementy innego zobowiązania (cesja lub przelew długu, klauzula 3 pisma informacyjnego Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Rosji Federacji z dnia 24 września 2002 r. nr 69 „Przegląd praktyki rozwiązywania sporów związanych z umową barterową”).

2. Warunki umowne zawierające wskazanie zobowiązań jednej ze stron, pod warunkiem że taki obowiązek:

• spełnia znamiona obowiązku zapisane w Kodeksie cywilnym Federacji Rosyjskiej;
• nie jest charakterystyczny dla umowy głównej i wykracza poza jej przedmiot (ze względu na swój charakter prawny nawiązuje do innych umów lub nie można go przypisać żadnemu ze zobowiązań przewidzianych prawem).

Racjonalne uzasadnienie

Zobowiązanie takie jest elementem umowy mieszanej, gdyż:

• musi zostać wykonany prawidłowo, zgodnie z prawem i jego warunkami; jednostronna odmowa jego wykonania jest niedopuszczalna (art. i Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej). Jeżeli taki obowiązek nie zostanie dopełniony, wierzyciel ma prawo zmusić dłużnika do jego wykonania, żądać naprawienia strat i skorzystać z innych sposobów ochrony swoich praw (art. i Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej);
• W oparciu o zasadę swobody umów () taki obowiązek można sformalizować w odrębnej umowie.

Przykłady obowiązków przewidzianych przez prawo, które nie są nieodłącznie związane z umową główną i wykraczają poza jej przedmiot

1. „Może zostać zawarta umowa kupna i sprzedaży… towarów, które w przyszłości zostaną wytworzone lub nabyte przez sprzedającego, chyba że ustawa stanowi inaczej lub nie wynika z charakteru towaru” (klauzula 3 art. 455 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Prawo pozwala zatem na zawarcie umowy sprzedaży rzeczy, która następnie zostanie wyprodukowana przez sprzedawcę. Ta norma prawna nie reguluje jednak stosunków związanych z wytwarzaniem towaru przez sprzedawcę. Regulują je zasady umowy, które odpowiadają istocie takich relacji. Obowiązek sprzedającego do wyprodukowania towaru nie jest nieodłącznie związany z umową kupna-sprzedaży, gdyż wykracza poza zakres jej przedmiotu.

2. „Umowa kupna-sprzedaży może przewidywać obowiązek sprzedawcy lub kupującego ubezpieczenia towaru” (). Obowiązek ten spełnia kryteria zapisane w Kodeksie cywilnym Federacji Rosyjskiej: jedna ze stron (wierzyciel w zobowiązaniu) ma prawo żądać od drugiej (dłużnik w zobowiązaniu) zawarcia umowy ubezpieczenia z ubezpieczycielem za towar będący przedmiotem umowy kupna-sprzedaży. Jednocześnie Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej nie ma wpływu na sam stosunek ubezpieczeniowy pomiędzy odpowiednią stroną umowy kupna-sprzedaży a ubezpieczycielem, który nie jest zaangażowany w tę umowę. Relacje takie regulowane są w ramach zawartej pomiędzy nimi odrębnej umowy ubezpieczenia. Sam obowiązek zawarcia umowy ubezpieczenia nie jest nieodłącznym elementem umowy kupna-sprzedaży i nie jest objęty jej treścią.

3. „Umowa kupna-sprzedaży, umowa o dostarczanie energii elektrycznej (mocy) może przewidywać obowiązek zawarcia przez sprzedawcę umowy o świadczenie usług przesyłania energii elektrycznej do odbiorców z organizacją sieciową w imieniu odbiorcy energii elektrycznej lub we własnym imieniu, ale w interesie odbiorcy energii elektrycznej” ( ust. 2, ust. 2, art. 37 ustawy federalnej z dnia 26 marca 2003 r. nr 35-FZ „W sprawie Elektroenergetyka”).

4. „Umowa stron umowy na dostawę produktów spożywczych może przewidywać wliczenie do jej ceny wynagrodzenia wypłaconego podmiotowi gospodarczemu prowadzącemu działalność handlową w związku z nabyciem przez nią określonej ilości produktów spożywczych od podmiot gospodarczy zajmujący się dostawą produktów spożywczych” (klauzula 4 art. 9 ustawy federalnej z dnia 28 grudnia 2009 r. nr 381-FZ „O podstawach państwowej regulacji działalności handlowej w Federacji Rosyjskiej”).

Strony zawarły umowę pod warunkiem, że jedna ze stron zobowiązana jest do zawarcia z drugą stroną lub osobami trzecimi innych umów w wykonaniu takiej umowy lub zapewnienia jej wykonania. Czy zawarta umowa ma charakter mieszany?

Tak, to prawda.

Umowa taka, choć nie zawiera elementów różnych umów, zawiera jednak wskazanie obowiązku jednej ze stron umowy, spełniającej kryteria zobowiązania, do zawarcia innych umów. Strona zobowiązana jest obowiązana zawrzeć te umowy, a osoba uprawniona ma prawo żądać ich zawarcia. Umieszczenie takiego zobowiązania w umowie głównej powoduje, że jest ona mieszana.

W obrocie gospodarczym umowy o podobnych warunkach nie są rzadkością. Przykładowo umowy kredytowe mogą przewidywać obowiązek zawarcia przez kredytobiorcę z bankiem umowy o zastaw na majątku kredytobiorcy w celu zapewnienia wykonania jego zobowiązań wobec banku (spłaty kredytu i dokonania z nim związanych płatności). W tym przypadku obowiązek zastawu nie wynika z umowy głównej, ale z kolejnej.

To samo dotyczy warunku zobowiązania wierzyciela do zawarcia umowy o udzielenie gwarancji z osobą trzecią. Możliwość zawarcia takiej umowy potwierdza Uchwała Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 5 kwietnia 2012 roku nr 15106/11. Jeżeli taki obowiązek zostanie uwzględniony w umowie pomiędzy dłużnikiem a wierzycielem, zostanie on uznany za mieszany.

3. Warunki umowne określone w przepisach jako umowy.

W ustawodawstwie Federacji Rosyjskiej pojęcia „umowa” i „umowa” są synonimami. Jeżeli umowa zawiera warunek, który ze swej natury stanowi odrębne, niezależne porozumienie stron (można zawrzeć odrębnie od umowy głównej), wówczas taka umowa będzie mieszana.

W szczególności elementami umowy mieszanej są:

• umowa o ustanowieniu zobowiązania akcesoryjnego;

Racjonalne uzasadnienie

Zobowiązanie dodatkowe to środek zapewniający wykonanie zobowiązań (gwarancja, zabezpieczenie, kara itp.). Każdy taki sposób można sformalizować w osobnej umowie (np. umowie poręczenia). Jeśli połączymy takie umowy w jedną, otrzymamy umowę mieszaną.

• umowa prorogacyjna;

Racjonalne uzasadnienie

Umowa prorogacyjna to umowa dotycząca właściwości do rozpatrywania sporów pomiędzy stronami transakcji (umowa dotycząca konkretnego sądu właściwego do rozpatrywania i rozstrzygania ich sporu). Umowę prorogacyjną można zawrzeć jako odrębną umowę lub można ją włączyć do umowy głównej jako jeden z jej warunków.

W tym drugim przypadku umowę dotyczącą jurysdykcji rozpatruje się niezależnie od innych warunków umowy. Nawet jeżeli nie zostanie zawarta umowa zawierająca odpowiednią klauzulę, nie oznacza to, że nie została zawarta umowa jurysdykcyjna. Wskazało na to Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej w paragrafie 12 pisma informacyjnego z dnia 25 lutego 2014 r. nr 165 „Przegląd praktyki sądowej w zakresie sporów związanych z uznaniem umów za niezawarte”.

• porozumienie w sprawie podziału kosztów prawnych między stronami zgodnie z art. 110 ust. 4 Kodeksu postępowania arbitrażowego Federacji Rosyjskiej.

Racjonalne uzasadnienie

Strony umowy mogą ustalić tryb podziału ciężaru kosztów prawnych, w szczególności przypisać je jednej z nich. Aby to zrobić, strony muszą zawrzeć odpowiednią umowę (klauzula 4 artykułu 110 Kodeksu postępowania arbitrażowego Federacji Rosyjskiej). Może ona mieć formę odrębnej umowy lub zostać zintegrowana z umową główną, co czyni ją mieszaną.

Odpowiedź Aleksandra Vodovozova:

Zastępca kierownika Departamentu Opodatkowania Osób Prawnych Federalnej Służby Podatkowej Rosji

„Wybór kodu świadczenia zależy od tego, w jaki sposób region zwolnił z podatku majątek ruchomy. Na przykład w całości lub w części. Jak wypełnić oświadczenie o majątku ruchomym z kodami świadczeń dla każdego przypadku, zobacz zalecenia.”

Zasadniczo umowa mieszana lub łączona to umowa zawierająca elementy różnych umów wymaganych prawnie. Zatem przedmiotem takiej „konstrukcji” są fragmenty kilku niezależnych umów, natomiast „części” łączą się w jedną całość i łączy wspólny cel. Prawa i obowiązki stron wynikające z jednej umowy wiążą się z realizacją praw i obowiązków przewidzianych w innej umowie. Jednocześnie próba rozdzielenia powyższych warunków nieuchronnie narusza pierwotną wolę stron (uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Wschodniosyberyjskiego z dnia 9 grudnia 2010 r. w sprawie nr A19-8485/10).

Jako przykład można podać następujący spór. Obie spółki zawarły ze sobą umowę agencyjną, której warunki przewidywały obowiązek agenta samodzielnego zakupu towaru wysłanego przez zleceniodawcę w przypadku, gdy nie został on sprzedany przez agenta. Sąd arbitrażowy doszedł do uzasadnionego wniosku, że pomiędzy stronami powstał stosunek mieszany z elementami umowy agencyjnej, takimi jak komisja oraz kupno-sprzedaż, a także istnienie obowiązku odkupu przekazanego mu towaru ( Uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Moskiewskiego z dnia 10 grudnia 2009 r. nr KG-A40/11396-09 w sprawie nr A40-40119/09-85-332).

Niezwykłe „struktury” kontraktowe

Oprócz umów mieszanych w praktyce można spotkać kilka bardziej nietypowych „konstrukcji umownych”. Po pierwsze, należy odróżnić umowę „łączoną” od zwykłej umowy nienazwanej, tj. taki, który nie jest bezpośrednio określony w prawie, ale spełnia jego wymogi i może być zawarty w myśl zasady swobody umów. Faktem jest, że umowa mieszana tak naprawdę jest również nienazwana. Jednak w przeciwieństwie do prostej „bezimiennej”, ta, jak wspomniano powyżej, zawiera elementy różnych umów, przy czym ta jest pojedyncza i niezależna. Ponadto normy prawne najbardziej podobnych umów jednego i tylko jednego rodzaju będą miały zastosowanie do prostej umowy nienazwanej. Oznacza to, że w tym przypadku nie będzie możliwe stosowanie zasad w ramach kilku umów. Będzie to po prostu nieprawidłowe i może powodować problemy w przyszłości.

Nie należy mylić umowy mieszanej z umową skonsolidowaną. Choć ta ostatnia zawiera znamiona kilku umów, to w jej „treściach” nie znajdują się poszczególne elementy różnych umów, ale praktycznie całe, różne umowy...

Umowę mieszaną należy odróżnić od umowy złożonej, czyli takiej, która łączy w sobie cechy dwóch lub więcej odmian umowy tego samego typu (kupno-sprzedaż, świadczenie usług, rachunek bankowy). Przykładem jest umowa dotycząca produkcji i późniejszej instalacji sprzętu. Albo popularna dziś skomplikowana umowa bankowa, w ramach której instytucja kredytowa świadczy klientowi kilka usług jednocześnie - otwarcie i prowadzenie rachunku bankowego, uzyskanie informacji o rachunku oraz wydanie i obsługę karty. W związku z tym stosowanie zasad umów mieszanych do umowy złożonej (przykładowo próba uregulowania powyższej umowy nie tylko zasadami rachunku bankowego, ale także zasadami świadczenia usług) nieuchronnie doprowadzi do błędów.

Nie należy także mylić umowy mieszanej z wieloprzedmiotową. Ta ostatnia charakteryzuje się tym, że jej przedmiotem są postanowienia jednej nazwanej umowy, na przykład najmu lub dostawy, ale przedmiotów transakcji jest kilka. Tutaj możemy mówić np. o umowie dzierżawy kilku działek czy umowie na jednoczesną dostawę kilku pozycji towaru.

I wreszcie, nie należy utożsamiać umowy mieszanej z umową skonsolidowaną. Choć ta ostatnia zawiera znamiona kilku umów, to w jej „treściach” nie znajdują się poszczególne elementy różnych umów, ale praktycznie całe, różne umowy. Jednocześnie są one łączone w jeden dokument, ale nie „mieszane” do tego stopnia, że ​​są nierozłączne.

Major i minor

Jak wspomniano powyżej, przy zawieraniu umowy mieszanej elementy różnych umów łączy wspólny cel prawny. Tym samym do takiej „mieszanki” stosuje się przepisy prawa regulujące każdą umowę w niej zawartą. W tym miejscu na przedsiębiorców i księgowych pracujących na podstawie umów mieszanych czyha złożoność. Bo umowy można łączyć, że tak powiem, w równych „proporcjach”, a w tym przypadku ich „rodzime” normy są równe.

A zdarza się, że elementy jednej umowy jedynie uzupełniają drugą, będąc niejako wtórnymi. I w tym przypadku normy umowy „głównej” mają pierwszeństwo przed normami umowy „dodatkowej”.

Zrozumienie, które ze zobowiązań umowy mieszanej są pierwotne, a które wtórne, jest ważne, jeśli elementy umowy są ze sobą nieodłącznie sprzeczne. „W tym przypadku” – komentuje moskiewski prawnik Siergiej Woronin – „dobrym przykładem może być umowa mieszana, zgodnie z którą firma zgodziła się zapewnić pracownikowi bezpłatne korzystanie z komputera i drukarki laserowej przez okres roku, a w tym czasie pracownik był zobowiązany do zapewnienia wsparcia technicznego dla oprogramowania logistycznego, w tym przypadku mamy umowę mieszaną z elementami bezpłatnego użytkowania i świadczenia usług. A kiedy pracownik przestał reagować na prośby o naprawienie problemów w systemie, a jednocześnie kategorycznie odmówił zwrotu drukarki wraz z komputerem, kierownik zwrócił się do mnie, aby „znaleźć dla niego sprawiedliwość”.

Umowę mieszaną należy odróżnić od umowy złożonej, czyli takiej, która łączy w sobie cechy dwóch lub więcej odmian umowy tego samego typu...

I po zrozumieniu umowy zobaczył, że umowa zawiera warunki dwóch transakcji, które w zasadzie nie mogą się „dogadać”. Przecież przy nieodpłatnym korzystaniu nie może być mowy o wzajemnym świadczeniu, w szczególności w postaci usług pożyczkobiorcy! Odpowiednio w tym przypadku elementy tylko jednego zobowiązania muszą „przetrwać” - albo świadczenie usług (które, logicznie rzecz biorąc, powinno podlegać zwrotowi), albo nieodpłatne korzystanie. Ostatecznie, nerwy i strata czasu, strony nie mogły się zdecydować, który stosunek prawny jest dla nich cenniejszy, i zgodziły się na zawarcie dwóch niezależnych umów – o świadczenie usług odpłatnych i o nieodpłatne korzystanie. ”

Aby ustalić, który z elementów umowy mieszanej jest „główny”, a który „dodatkowy”, partnerzy powinni początkowo jasno ustalić rzeczywistą wolę stron. Być może czasem kryterium może być cena każdego z „mieszanych” stosunków prawnych podmiotu: wskazane byłoby uznanie droższego zobowiązania za zobowiązanie główne.