Как без неприятностей уволить работника за прогул: пошаговая инструкция

В соответствии с подпунктом «а» пункта 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ прогул - это отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).
Прогул относится к грубому нарушению работником трудовых обязанностей. За однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей работодатель может применить дисциплинарное взыскание в виде увольнения по соответствующему основанию. В данном случае увольнение за прогул.
Непременное условие законного увольнения по данному основанию - отсутствие уважительной причины. Перечень уважительных причин законодательством не утвержден.
Согласно п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 увольнение за прогул может быть произведено:
- за невыход на работу без уважительных причин, т.е. отсутствие на работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительности рабочего дня (смены);
- за нахождение работника без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места;
- за оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на неопределенный срок, без предупреждения работодателя о расторжении договора, а равно и до истечения двухнедельного срока предупреждения;
- за оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на определенный срок, до истечения срока договора либо до истечения срока предупреждения о досрочном расторжении трудового договора;
- за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный).

Непременное условие законного увольнения по данному основанию - это правильно оформленные документы и соблюдение процедуры увольнения в соответствии с трудовым законодательством.
Необходимые действия:
Во - первых, зафиксировать отсутствие работника на рабочем месте в Табеле учета рабочего времени, составить акт об отсутствии на рабочем месте подписанный тремя свидетелями с указанием даты и времени отсутствия. Так же может быть составлена докладная записка непосредственного руководителя работника об отсутствии работника на рабочем месте.
Во - вторых, в момент выхода работника на работу затребовать у него письменную объяснительную по факту прогула. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется акт об отказе от дачи письменных объяснений.
В - третьих, издание приказа о прекращении (расторжении) трудового договора с работником.
Необходимо помнить, что в соответствии со ст. 193 Трудового кодекса РФ дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.
Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка.
За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.
Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется акт об отказе от ознакомления и подписи приказа.
В - четвертых, после издания приказа о прекращении (расторжении) трудового договора с работником необходимо совершить все действия необходимые при увольнении работника.
В случае, если работник отсутствует на рабочем месте без уважительных причин менее четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены) и в соответствии с Трудовым кодексом РФ это не является прогулом, то применить дисциплинарные взыскание в виде увольнения за прогул подпункт «а» пункт 6 части первой статьи 81 Трудового кодекса РФ работодатель не может. В этом случае работодатель может применить дисциплинарное взыскание в виде замечания, выговора, с соблюдение положений ст. 192, 193 Трудового кодекса. В соответствии с п. 5 части первой статьи 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.
В соответствии со ст. 269 Трудового кодекса РФ при увольнении по данному основанию работника в возрасте до восемнадцати лет помимо соблюдения общего порядка увольнения допускается только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав.

Отсутствие на рабочем месте более четырех часов подряд считается прогулом. За такое можно объявить сотруднику замечание, выговор и даже уволить (п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Но у нас с вами на работе постоянно бывают такие ситуации, в которых прогул на самом деле таковым не считается. Мы проанализировали многочисленную практику по трудовым спорам и выделили пять таких ситуаций. В них лучше не увольнять сотрудника, а применить другие меры дисциплинарной Иначе он может восстановиться на работе через суд и ему нужно будет выплатить средний заработок за все время вынужденного прогула.

Сотрудник был у врача

Сотрудник может объяснить свое отсутствие на рабочем месте тем, что ему надо было срочно сходить в поликлинику. В такой ситуации можно попросить у него листок нетрудоспособности. Но даже если этого документа у сотрудника не окажется, рискованно увольнять его за прогул. Велика вероятность, что суд восстановит сотрудника на работе. А компанию обяжет оплатить вынужденный прогул. Дескать, отсутствие само по себе еще не говорит о том, что сотрудник отсутствовал без уважительной причины. И если сотрудник наблюдался в этот период у врача, то увольнение посчитают незаконным (определение Московского городского суда от 20 марта 2013 г. № 4г/1-2131).

Чтобы посещение врача не стало для работников удобной отговоркой, в правилах трудового распорядка можно предусмотреть специальные условия. Во-первых, обязать работника заранее уведомлять свое непосредственное руководство о том, что он не придет на работу и по какой причине. Во-вторых, что посещение врача, не оформленное больничным листом, надо подтвердить справкой от врача или выпиской из медицинской карты.

Конечно, работника, который не принесет такую справку, уволить нельзя. Дисциплинарное взыскание в виде увольнения несоразмерно такому проступку, как отсутствие на работе по причине посещения врача. Такой вывод сделан в приведенном выше судебном решении. Но зато компания вправе сделать работнику замечание, а если неподтвержденные походы к врачу стали системой-то и выговор.

Сотрудник устно договорился об отгуле

Часто сотрудники устно договариваются со своими непосредственными начальниками, что не придут на работу. В итоге подразделения может даже не знать, что подчиненный отсутствует на работе по уважительной причине. Тем не менее, с точки зрения судей, такая неявка обоснованна и наказывать работника за нее нельзя (апелляционное определение Верховного суда от 4 февраля 2013 г. по делу № 33-3678).

Ссылка компании на то, что сотрудник не писал заявления на отгул, тоже может не сработать. Особенно если у вас на предприятии сложилась такая практика предоставления отгулов — без издания приказа и по устной просьбе работников (апелляционное определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 26 сентября 2012 г. по делу № 33-3275/12).

В то же время иногда отсутствие письменного заявления на отгул доказывает прогул. Но увольнять за него все равно нельзя, если прогул стал следствием возникшего непонимания между руководителем и работником, полагавшим, что право на отгул было устно согласовано (определение городского суда от 14 ноября 2011 г. № 33-16842/11).

Сотрудник вздремнул на обеде

Руководитель обнаружил своего сотрудника спящим на рабочем месте. Ему объявили очередной (третий) выговор и уволили за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей.

Но работнику удалось доказать незаконность последнего выговора, а также тот факт, что время его сна пришлось на обеденный перерыв, который он вправе проводить по своему личному усмотрению. Кроме того, сотрудник представил справку из медпункта, согласно которой работник в день совершения проступка болел ОРВИ, у него были повышенные температура и кровяное давление (апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 14 сентября 2012 г. № 33-5360).

Получается, что если сотрудника обнаружили спящим на рабочем месте, то можно вынести выговор или замечание. Но только если его сон не пришелся на обеденное время. Исключение — нетрезвый сотрудник. Тогда его можно будет сразу уволить, даже если он заснул в обед. При этом факт опьянения нужно подтвердить медицинской справкой.

В часы прогула входит и обеденный перерыв

В каждой компании есть обеденный перерыв. В то же время Трудовой кодекс РФ не определяет рабочий день как рабочее время в течение дня до обеда и после обеда. Поэтому обеденный перерыв не может прерывать течение срока отсутствия на работе. То есть он входит в подсчет тех минимальных четырех часов, когда сотрудника не было на работе без уважительных причин, а значит, его можно уволить за прогул (определение суда от 11 апреля 2012 г. № 33а-1462/2012). Например, рабочий день в компании с 9.00 до 18.00, а обед — с 13.00 до 14.00. Работник отсутствовал на своем рабочем месте с 12.00 до 16.15, то есть больше четырех часов. Поэтому его можно уволить за прогул. Кстати, доказать факт отсутствия сотрудника можно с помощью данных электронных турникетов (см., например, определения Московского городского суда от 3 июля 2013 г. № 4г/4-5603 и Ленинградского областного суда от 7 августа 2013 г. № 33-3571/2013).

Сотрудник отказался работать в выходной

Работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещена, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ. Например, для устранения последствий аварии. В остальных случаях нужно письменное согласие (ч. 5 ст. 113 ТК РФ). Иначе уволить сотрудника за отсутствие на работе в выходной день нельзя (апелляционное определение суда от 5 июня 2012 г. по делу № 33-1611-2012).

Предположим, по всей стране объявлен официальный выходной, а компания решает работать в этот день. В такой ситуации, чтобы было основание для увольнения за прогул, с согласия работников надо издать приказ либо распоряжение о привлечении сотрудников к работе в выходной день. Иначе увольнение будет незаконным. Похожий спор рассматривал Красноярский краевой суд между школой и учительницей (апелляционное определение от 1 октября 2012 г. по делу № 33-7641/2012).

Сотрудник задержался в отпуске

Прежде чем наказывать сотрудника за то, что он с опозданием вернулся из отпуска, надо выяснить, по какой причине это произошло. К примеру, отсутствие проездных билетов — это уважительная причина, и увольнять за прогул рискованно.

Находясь в отпуске, сотрудница направила работодателю по факсу два заявления с просьбой предоставить ей еще два дня отдыха. В объяснительной она написала, что не может приехать на работу из-за того, что нет билетов. Заявления в компании получили и даже зарегистрировали. Тем не менее отсутствие на работе работодатель расценил как прогул и уволил сотрудницу. А суд восстановил. Во-первых, у нее была устная договоренность с руководством, чему есть подтверждения со стороны свидетелей. Во-вторых, суд не запросил из ОАО «РЖД» сведений о наличии билетов. А в-третьих, увольнение несоразмерно совершенному проступку (определение Верховного суда РФ от 30 марта 2012 г. № 69-В12-1).

Процент восстановления работника на прежнем месте работы после увольнения за прогул велик. В большинстве случаев это вызвано нарушением процедуры увольнения. Ликвидировать «белые пятна» законодательства поможет судебная практика и накопленный опыт компаний.

Основания для увольнения

Право работодателя уволить работника при однократном грубом нарушении трудовых обязанностей, в том числе из-за прогула, закреплено в статье 81 ТК РФ. Статья определяет прогул как «отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены)».

Дополнительные пояснения можно найти в судебной практике, в частности, работника можно уволить в таких случаях (пункт 39 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2):

• невыход на работу без уважительных причин, то есть отсутствие на работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительности рабочего дня (смены);
• нахождение сотрудника без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места;
• оставление работы без уважительной причины работником на бессрочном трудовом договоре без предупреждения работодателя о расторжении договора;
• оставление работы без уважительной причины лицом, заключившим срочный трудовой договор, до истечения срока договора;
• самовольное использование отгулов или уход в отпуск (основной, дополнительный).

Определение периода отсутствия сотрудника на работе и уважительность причин такого отсутствия - особенно проблемные для работодателя момента. Так, ни суды, ни специалисты по трудовому праву не могут четко ответить на вопрос, включать ли в четырехчасовой отрезок времени прогула перерывы для приема пищи. По этому вопросу имеются две точки зрения.

Позиция 1. Обеденный перерыв нужно включать в 4-х часовой отрезок времени прогула. Если этого не сделать, то уволить работника за прогул практически невозможно. Дело в том, что ТК РФ не определяет рабочий день как рабочее время до обеда и после. Значит, обеденный перерыв не может прерывать срок, предусмотренный ст. 81 ТК РФ (подп «а» п. 6 ч. I).

Позиция 2. Обеденный перерыв не включается в 4-х часовой отрезок времени прогула. Статья 106 ТК РФ относит перерыв для приема пищи ко времени отдыха. Значит, сотрудник в это время свободен от исполнения трудовых обязанностей. Отсутствие на рабочем месте в это время не может быть поставлено в вину работнику и повлечь дисциплинарную ответственность.

Вторая точка зрения в судебной практике более распространена, но окончательное решение остается за работодателем.

Следующий спорный момент - уважительность причин невыхода на работу. Поскольку законодательство не содержит перечня таких причин, решение принимает работодатель, осознавая возможность проверки обоснованности признания причины прогула уважительной в суде в случае спора с работником. Отметим, в таких случаях суды принимают во внимание тяжесть проступка работника, отношение к труду, влияние отсутствия работника на рабочий процесс, обстоятельства совершения проступка. К уважительным судьи относили такие причины отсутствия работника:

• участие в судебном разбирательстве;
• отпуск без сохранения заработной платы, положенный работнику в соответствии с ТК РФ;
• невыход на работу после того, как истекли две недели с момента письменного предупреждения работодателя о желании уволиться;
• плохое самочувствие (подтвержденное документально);
• болезнь ребенка, которая подтверждается справкой врача, выписками из медицинской карты (даже когда больничный лист открыт лишь на следующий день);
• проведение аварийных ремонтных работ в квартире работника (подтверждается справкой из ТСЖ, ЖЭКа и пр.);
• нахождение работника в пути следования к месту учебы и обратно;
• приостановление работы из-за задержки работодателем более чем на 15 дней выплаты заработной платы (на основании ст. 142 ТК РФ), даже если задолженность частично погашена;
• отбывание работником административного наказания (административный арест).

Если возникает спор о законности увольнения, доказывать факт прогула обязан работодатель. Поэтому прибегать к увольнению за прогул имеет смысл, только если есть неоспоримые доказательства неуважительности причин отсутствия на рабочем месте, а также документально зафиксированные сведения об отсутствии работника в течение 4-х часового периода времени.

Важно! Увольнение сотрудника за прогул в период временной нетрудоспособности, пребывания работника в отпуске, а также в период беременности сотрудницы неправомерно (ч. 6 ст. 81 и ч. 1 ст. 261 ТК РФ).

Алгоритм увольнения за прогул

Не стоит увольнять сотрудника за прогул до его появления на работе, ведь причина отсутствия может оказаться уважительной, а сотрудник не мог сообщить о ней работодателю. Теперь рассмотрим процедуру увольнения за прогул поэтапно, чтобы исключить возможные поводы для возникновения трудового спора с работником.

Шаг 1. Выявите факт отсутствия работника . Точных рекомендаций на этот счет закон не дает. Обнаружить, что работник отсутствует, может любой сотрудник предприятия: табельщик, непосредственный руководитель, коллега. Если сведений о месте нахождения работника или о причинах отсутствия нет, любой из названных сотрудников письменно ставит в известность руководство предприятия.

Документы: докладная записка; табель учета рабочего времени (с отметкой «НН» — отсутствие по невыясненным причинам).

Шаг 2. Составьте акт об отсутствии работника на рабочем месте. Здесь важно корректно зафиксировать период отсутствия. Акт составляется в тот же день, когда выявлено отсутствие работника, иначе суд не признает достоверность доказательства. В акте зафиксируйте: факт отсутствия, время отсутствия, время составления акта, заручитесь подписями не менее 3-х человек из тех работников, которые находятся вблизи рабочего места и имеют возможность наблюдать за местом отсутствующего. Учтите, если сотрудник отсутствует более суток, то акты необходимо составлять ежедневно.

Документы: акт об отсутствии работника на рабочем месте. Желательно составить два документа - к середине и к концу рабочего дня.

Шаг 3. Потребуйте от работника объяснений. Сделать это можно и устно, если сотрудник сразу предоставил объяснение. В противном случае, требование составьте в письменной форме и вручите его работнику под личную подпись. Если работник отказывается от получения требования, составьте акт об отказе в свободной форме с подписями не менее трех сотрудников компании, которые засвидетельствуют факт отказа.

Если сотрудник не появляется на рабочем месте в течение длительного периода, отправьте ему требование почтой с уведомлением о вручении, на котором обязательно должна быть проставлена дата получения документа работником.

Документы: требование о предоставлении письменного объяснения; акт об отказе от получения требования.

Шаг 4. Получить объяснения работника или зафиксировать отказ от объяснений. После передачи требования о предоставлении письменного объяснения у работника есть два дня, чтобы объяснить свое отсутствие. Отсчет дней начинается со следующего за днем передачи требования дня. В этот же срок работник может предъявить доказательства уважительных причин отсутствия. Объяснение оформляется в письменной форме. Если через два дня работник не объяснится, то нужно составить акт об отказе предоставить объяснения. Акт заверяется подписью не менее чем трех сотрудников.

Документы: объяснение сотрудника (объяснительная записка); акт об отказе предоставить объяснения.

Шаг 5. Служебное расследование. Используется, когда неизвестно, была ли причина отсутствия уважительной, или когда сотрудник не выходит на связь. Если не понятно, есть ли вина сотрудника, то лучше создать комиссию для проведения расследования. Комиссия составит акт служебного расследования, в нем указываются обстоятельства, которые удалось выяснить.

Документы: приказ о создании комиссии для проведения служебного расследовании, акт служебного расследования.

Шаг 6. Принятие решения о мере ответственности. Увольнение выступает как мера дисциплинарной ответственности, но работодатель вовсе не обязан уволить такого сотрудника. Можно применить иные меры дисциплинарного взыскания - замечание или выговор. Любое решение работодатель принимает самостоятельно.

Документы : представление о привлечении к ответственности.

Шаг 7. Увольнение. По общему правилу дисциплинарное взыскание может применяться работодателем не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка и не позднее шести месяцев со дня его совершения. Нарушение этих сроков дает основания для признания увольнения незаконным.

Итак, если решение об увольнении приняли, то рекомендуется еще раз проверить причины и длительность отсутствия. После проверки, сбора доказательств и оформления выше названных документов можно издавать приказ об увольнении. Ознакомьте работника с этим документом под подпись - на это отводится 3 дня с момента издания приказа, не считая времени отсутствия работника. В случае отказа от подписи, составляйте акт. В день прекращения трудового договора выдайте работнику трудовую книжку и произведите расчет (в день, когда работник появится на работе).

Отметим, что ответственность за несовпадение последнего рабочего дня с днем прекращения трудового договора законодательством не предусмотрена. Последним днем действия трудового договора считается день, предшествующий первому дню прогула, именно он является последним днем работы сотрудника.