Вопрос: Между организациями подписан договор аренды нежилого помещения сроком на 2 месяца. Вправе ли стороны в течение срока действия договора заключить соглашение о расторжении договора, указав в качестве момента расторжения договора момент его заключения? (Консультация эксперта, 2009)

Вопрос: Между организациями подписан договор аренды нежилого помещения сроком на 2 месяца. Вправе ли стороны в течение срока действия договора заключить соглашение о расторжении договора, указав в качестве момента расторжения договора момент его заключения?
Ответ: В силу п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Пунктом 4 ст. 421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).
Согласно п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.
В силу п. 3 ст. 453 ГК РФ в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.
Судебная практика, учитывая данные положения, приходит к выводу, что гражданским законодательством не предусмотрена возможность расторжения договора с момента его подписания (заключения).
Такие выводы, в частности, изложены в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 16.03.2007 N А56-12599/2006 и от 09.02.2007 N А56-12596/2006. При этом следует отметить, что Определением от 17.07.2007 N 8129/07 ВАС РФ отказал в передаче в Президиум ВАС РФ дела N А56-12599/2006 для пересмотра в порядке надзора, что свидетельствует о поддержке ВАС РФ указанных выводов.
Таким образом, стороны не вправе заключить соглашение о расторжении договора, указав в качестве момента расторжения договора момент его заключения.
Л.Л.Горшкова
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
04.07.2009

Особой разновидностью срочного трудового договора является трудовой договор с работниками, заключившими его на срок до двух месяцев. Среди юристов -- теоретиков и практиков - этих работников принято именовать временными работниками. Регулирование труда таких работников осуществляется ТК РФ и в частности гл. 45 ТК РФ.

В п. 2 ч.1 ст. 59 ТК РФ говорится о том, что срочный трудовой договор заключается на время выполнения временных (до двух месяцев) работ. Таким образом, временные работы и работы до двух месяцев - тождественные понятия, а значит понятия «временные работники» и «работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев» также являются тождественными.

Трудность при приеме работника на работу сроком до двух месяцев еще составляет отсутствие в российском федеральном законодательстве перечня временных работ. Этот факт не говорит о том, что наши законодатели ленятся и не хотят определить такой перечень. Отсутствие перечня временных работ вызвано объективными причинами невозможности определения универсального вида временной работы. Поэтому работодатель в каждом конкретном случае самостоятельно определяет вид временной работы, кого принимать на временную работу, а кого на другой вид работы.

В частности, в сферах быта, транспорта, образования, культуры, связи, торговли, здравоохранения, социального обеспечения и управления устанавливаются следующие некоторые виды временных работ: воспитатель на летних детских площадках; бригадиры в период временной занятости несовершеннолетних; кастелянша; лаборант; гардеробщица; санитарка; нянечка в лечебном и образовательном учреждениях; интервьюер; подсобные рабочие; лектор-экскурсовод; выполнение различных социально-бытовых услуг (ремонт жилья, уборка помещений, уход за детьми, престарелыми, инвалидами и т.д.); сортировка, доставка почты, телеграмм; сбор лекарственного и других видов сырья для медицины, народных промыслов, организаций вторичных ресурсов; работы, связанные с социологическими опросами, переписью населения; мытье автомобилей; участие в проведении федеральных, региональных и муниципальных общественных кампаний; регистрация и выдача медицинских карт и другие низкооплачиваемые работы.

Однако из перечисленных видов временных работ могут одновременно являться и не временными и длиться более двух месяцев.

Труд работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев регулируется наравне с другими работниками. Однако гл. 45 ТК РФ предусмотрены особенности, которые применимы только к труду временных работников. В первую очередь это касается заключения трудового договора. По общему правилу при заключении трудового договора, в том числе и срочного, работодатель вправе предусмотреть в трудовом договоре условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе (ст. 70 ТК РФ). Однако для некоторых лиц такое условие нельзя предусмотреть. В ч. 4 ст. 70 ТК РФ предусмотрено, что испытание при приеме на работу не устанавливается для лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев. В ст. 289 ТК РФ также говорится, что при приеме на работу на срок до двух месяцев испытание работникам не устанавливается Трудовой кодекс Российской Федерации: принят Гос. думой 21 декабря 2001 г.: одобр. Советом Федерации 30 декабря 2001 г.: по состоянию на 30 ноября 2012 г. - М.: Эксмо, 2013. - 145 с.

Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / ред. О.Н. Садиков - М.: Юрид. лит., 2012 156 с..

Следует отметить, что существует некая неопределенность в положениях ТК РФ, регулирующих процесс испытания при приеме на работе. При приеме на работу работника на время исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы, по смыслу ст. 70 ТК РФ в срочном трудовом договоре может устанавливаться условие об испытании. Однако если работник принимается по этому основанию на срок до двух месяцев, то фактически ему нельзя устанавливать испытательный срок, так как положения той же ст. 70 ТК РФ запрещают устанавливать испытательный срок лицам, принимаемым на работу сроком до двух месяцев. Возникает так называемый порочный круг, когда в разных случаях будет одновременно и правильное, и неправильное применение норм трудового законодательства.

В этом случае необходимо руководствоваться принципом установления государственных гарантий по обеспечению прав работников. При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия. Поэтому здесь при принятии на работу работодатель может злоупотребить положением об испытательном сроке и установить такой срок работнику, принимаемому для замещения временно отсутствующего сотрудника, чтобы в случае возвращения временно отсутствующего сотрудника беспрепятственно расстаться с принятым работником, мотивировав свое решение неудовлетворительным результатом испытания.

Статья 290 ТК РФ устанавливает, что работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев, могут быть в пределах этого срока привлечены с их письменного согласия к работе в выходные и нерабочие праздничные дни.

При этом в ч. 2 ст. 290 ТК РФ устанавливается особенность для данной категории работников. По общему положению (ст. 153 ТК РФ) по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит. Для временного работника устанавливается, что работа в выходные и нерабочие праздничные дни компенсируется обязательно в денежной форме не менее чем в двойном размере. Таким образом, запрещая компенсацию работы в выходной или нерабочий праздничный день предоставлением дополнительных дней отдыха, законодатель исключает возможность по объективным причинам продления срочного трудового договора сроком до двух месяцев. Приведем пример.

Работник, заключивший срочный трудовой договор на 2 месяца, отработал в период действия договора 4 выходных и 1 нерабочий праздничный день. При распространении на данный вид срочного трудового договора общих положений компенсации работы в выходные и нерабочие праздничные дни временный работник изъявит желание воспользоваться днями отдыха, тем самым увеличив срок трудового договора на 5 дней. В таком случае срочный трудовой договор перестанет быть срочным и перейдет в разряд договоров, заключенных на неопределенный срок. Положения ст. 290 ТК РФ исключают возможность злоупотребления со стороны временного работника.

Следующей особенностью регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев - является положение об отпуске. Статьей 291 ТК РФ установлено, что работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы. По сути, работник, отработав 2 месяца, имеет право на оплачиваемый отпуск в размере четырех дней или компенсацию, равную этим четырем дням. В случае если работник отработал меньшее количество времени, то при предоставлении дней отпуска рассчитывают полные дни, а за неполные дни рассчитывают компенсацию.

Установление такого положения несколько ухудшает положение временных (а также сезонных) работников по сравнению с остальными работниками. При осуществлении несложных математических подсчетов получается, что у временного (сезонного) работника за работу предоставляется меньшее количество дней отпуска

При расторжении данного вида срочного договора в целях реализации права на отпуск применяются общие положения, установленные ст. 127 ТК РФ. В соответствии с ч. 3 названной статьи при увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения считается последний день отпуска.

Однако следует учитывать, что для того, чтобы срочный трудовой договор прекратил свое действие после использования работником права на отпуск необходимо совершить обычную процедуру прекращения срочного трудового договора в связи с истечением срока трудового договора. Это значит, что работодатель в предусмотренном законом порядке обязательно должен предупредить работника о прекращении действия срочного трудового договора, а не ждать момента, когда срок предупреждения пройдет. Например, работник перед истечением срока в 1 год работы изъявил желание использовать право на отпуск при увольнении. Работодатель согласился, однако решил оформить предупреждение об истечении срока за три дня до окончания отпуска. В этом случае срочный трудовой договор переходит в разряд договоров, заключенных на неопределенный срок. В первый день после отпуска работник имеет право продолжить работу на условиях договора, заключенного на неопределенный срок. Это же правило касается и временных работников.

Статья 292 ТК РФ устанавливает особенности расторжения срочного трудового договора с временными работниками. Часть 1 ст. 292 ТК РФ устанавливает правило, согласно которому работник, заключивший трудовой договор на срок до двух месяцев, обязан в письменной форме предупредить работодателя за три календарных дня о досрочном расторжении трудового договора. Таким образом, срок предупреждения временным работником о досрочном расторжении трудового договора сокращен с двух недель (ст. 80 ТК РФ) до трех дней.

Часть 2 ст. 292 ТК РФ устанавливает, что работодатель обязан предупредить работника, заключившего трудовой договор на срок до двух месяцев, о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников в письменной форме под роспись не менее чем за три календарных дня.

В соответствии с ч. 2 ст. 180 ТК РФ установлено общее правило, согласно которому работодатель при проведении мероприятий по ликвидации организации или сокращению численности или штата работников должен предупредить об увольнении за два месяца. Установленная в ч. 2 ст. 292 ТК РФ особенность вполне объяснима. Представим ситуацию, когда принимается временный работник, например, на 1 месяц. Общее положение о предупреждении за два месяца в принципе невозможно исполнить. В случае если работник принимается на 2 месяца, предупреждение вообще бессмысленно: по истечении срока договора работник будет уволен по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 77 ТК РФ Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / ред. О.Н. Садиков - М.: Юрид. лит., 2012. - 156 с.

Куренный А.М.Трудовое право: учеб. пособие / А.М. Куренный.- М.: Статут, 2012. - 629 с..

Часть 3 ст. 292 ТК РФ предусматривает положение, согласно которому работнику, заключившему трудовой договор на срок до двух месяцев, выходное пособие при увольнении не выплачивается, если иное не установлено федеральными законами, коллективным договором или трудовым договором.

Например, работодатель при заключении срочного трудового договора с временным работником указал в трудовом договоре положение, в соответствии с которым работнику в случае ликвидации предприятия или сокращения численности или штата работников выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка.

Статья 289. Заключение трудового договора на срок до двух месяцев

1. Исходя из ст. 59 ТК РФ срочный трудовой договор может заключаться по инициативе

работодателя для выполнения временных работ на срок до 2 месяцев.

Основания, по кᴏᴛᴏᴩым может быть заключен срочный трудовой договор, изложены в ст.

когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом

характера предстоящей работы;

когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок по

условиям ее выполнения.

2. Исходя из ст. 59 ТК РФ трудовой договор сроком до 2 месяцев заключается для

выполнения только временных работ. Работодатель не имеет права заключать трудовой

договор на срок до 2 месяцев, если его можно заключить на неопределенный срок.

3. Трудовой договор на работу на срок до 2 месяцев, как и каждый срочный трудовой

договор, может заключаться по инициативе работодателя либо работника согласно ст. 59

ТК РФ по ряду оснований:

для замены временно отсутствующего работника, за кᴏᴛᴏᴩым в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с законом

сохраняется место работы;

с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего

Севера и приравненных к ним местностях, если ϶ᴛᴏ связано с переездом к месту работы;

для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий,

катастроф, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и других

чрезвычайных обстоятельств;

с лицами, поступающими на работу в организации - субъекты малого

предпринимательства с численностью до 40 работников (в организациях розничной

торговли и бытового обслуживания - до 25 работников), а также к работодателям -

физическим лицам;

с лицами, направляемыми на работу за границу;

для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации

(реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также для проведения

работ, связанных с заведомо временным (до 1 года) расширением производства или

объема оказываемых услуг;

для работ, непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением

работника;

с творческими работниками средств массовой информации, организаций

кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными

лицами, участвующими в создании и (или) исполнении произведений,

профессиональными спортсменами в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с перечнями профессий,

утвержденными Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней

комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;

с научными, педагогическими и другими работниками, заключившими трудовые

договоры на определенный срок в результате конкурса, проведенного в порядке,

установленном законом или иным нормативным правовым актом органа

государственной власти или органа местного самоуправления.

Статья 290. Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни

1. Статья 113 ТК РФ запрещает работу в выходные и нерабочие праздничные дни.

Это правило на основании ст. 290 ТК РФ не распространяется на работников, заключивших

трудовой договор на срок до 2 месяцев.

2. Письменное согласие работника на работу в выходной или нерабочий праздничный

день может даваться в документе, составленном в произвольной форме.

Работодатель может издать приказ о привлечении работника к работе в выходные и

нерабочие праздничные дни, в кᴏᴛᴏᴩом можно оговорить условия компенсации ϶ᴛᴏй

3. У работодателя нет ограничений по причинам для привлечения работника к работе в

выходные и нерабочие праздничные дни.

Статья 291. Уместно отметить, что оплачиваемые отпуска

1. Работник, заключивший трудовой договор на работу на срок до 2 месяцев, имеет право

выбора при получении отпуска (или предоставляются дни отпуска, или выплачивается

денежная компенсация).

2. В случае если работник заключил трудовой договор на срок 2 месяца, то он может за

϶ᴛᴏ время получить отпуск продолжительностью 4 рабочих дня или компенсацию при

увольнении - оплату за 4 рабочих дня отпуска, кᴏᴛᴏᴩую он заработал.

Статья 292. Расторжение трудового договора

1. Работник имеет право в любое время расторгнуть договор при одном условии: крайне

важно предупредить работодателя об увольнении за 3 календарных дня о досрочном

расторжении срочного договора. В срок предупреждения включаются и выходные дни.

2. Работодатель в отличие от работника имеет ограниченные права по расторжению

срочного трудового договора. Стоит заметить, что он может уволить работника

исключительно при наличии 2 условий:

ликвидации организации;

сокращении численности или штата работников.

Работодатель при досрочном расторжении срочного трудового договора обязан

письменно предупредить работника не менее чем за 3 календарных дня под

обязательную расписку работника. В случае если работник отказывается от подписи, то об

϶ᴛᴏм факте составляется акт.

3. Выходное пособие согласно ст. 178 ТК РФ выплачивается:

при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ст. 81 ТК

при сокращении численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК РФ).

Увольняемому работнику при расторжении трудового договора по данным основаниям

выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за

ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше 2

месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным

работником в течение 3 месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости

населения при условии, если в 2-недельный срок после увольнения работник обратился в

϶ᴛᴏт орган и не был им трудоустроен.

Выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка выплачивается

работникам при расторжении трудового договора в связи с:

неϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие

состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы (подп. "а" п. 3 ст. 81

призывом работника на военную службу или направлением его на заменяющую ее

альтернативную гражданскую службу (п. 1 ст. 83 ТК РФ);

восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (п. 2 ст. 83 ТК РФ);

отказом работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую

местность (п. 9 ст. 77 ТК РФ).

Трудовым договором или коллективным договором могут предусматриваться другие

случаи выплаты выходных пособий, а также устанавливаться повышенные размеры

выходных пособий.

Выплата выходного пособия при расторжении трудового договора, заключенного на срок

до 2 месяцев, может быть предусмотрена в коллективном договоре, трудовом договоре.

В случае если такое правило не установлено, то при увольнении выходное пособие не