Государь обладает правом покровительства иммиграции и заселения (страны) чужестранцами (колонистами), (хотя бы коренные жители и косо смотрели на это)у но лишь в том случае, если это не влечет за собой сокращения частных земельных владений подданных. В сферу международного частного права входят частно-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. Центральное место среди них принадлежит гражданско-правовым отношениям, регулируемым нормами гражданского права. Гражданским кодексом РФ (п. I ст. 2) они характеризуются как имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. В значительной степени к частно-правовым отношениям относятся семейно-брачные, трудовые, земельные отношения, которые так же, как и гражданско-правовые, являются прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями. Обычно иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости от того, к какому структурному элементу правоотношения они относятся. Первая группа относится к субъектам правоотношения: его участниками выступают физические и юридические лица разных государств. Вторая группа относится к объектам правоотношения: оно возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом. Третья группа относится к юридическим фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частно-правовые отношения в случае, если юридический факт имел место за границей. В конкретном правоотношении иностранные элементы могут присутствовать в любом сочетании: они могут быть в одной из групп, либо в двух, либо все три группы могут иметь иностранные элементы. По крайней мере в п. I ст. 1186 ГК РФ две группы иностранных элементов названы прямо: субъекты и объекты. «Иные иностранные элементы» бесспорно включают в себя юридические факты, наличие которых предусматривается во многих статьях шестого раздела. Например, в ст. 1209 говорится о форме сделок, совершенных за границей, в ст. 1220 говорится об обязательствах при причинении вреда за границей и др. Статья 1186 ГК РФ указывает в качестве первого документального акта, в котором содержатся коллизионные нормы, подлежащие применению российскими судами, международный договор. Международный договор не имеет прямого применения во внутригосударственной сфере. Действие международных договоров опосредовано национально-правовыми актами (п. 4 ст. 15 Конституции РФ). Особенность применения унифицированных норм международного договора отражается в пространственной сфере, предметной сфере их применения, толковании и временных рамках их действия. Все эти признаки позволяют рассматривать унифицированные нормы международных договоров как специальные по сравнению с другими национально-правовыми нормами. Кроме ГК РФ коллизионные нормы содержатся и в других законах: Законы «О лизинге», «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», «О международном коммерческом арбитраже» и др. При возникновении вопроса соотношения норм указанных законов с нормами ГК РФ следует руководствоваться п. 2 ст. 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ. Что же касается соотношения норм Семейного кодекса, регулирующих семейно-брачные отношения с иностранным элементом, с нормами ГК РФ, то согласно ст. 4 Семейного кодекса к отношениям, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство, т. е. для решения вопросов выбора компетентного права, не решенных в Семейном кодексе, могут применяться правила, предусмотренные ГК РФ (п. 2 ст. 1186, 1187, 1188, 1189, 1190, 1192). Обычай как источник норм международного частного права должен обладать согласно ст. 1186 ГК РФ двумя характеристиками: обычай должен быть санкционирован государством (Российской Федерацией) и должен устанавливать коллизионные нормы. Обычай делового оборота, предусмотренный п. I ст. 6 ГК РФ, может быть источником международного частного права только в том случае, если он содержит коллизионную норму. В противном случае он применяется после решения коллизионного вопроса в пользу российского права и тем самым не отвечает целям применения настоящей статьи. Международно-правовой обычай, сложившийся между государствами, не следует отождествлять с обычаями международного торгового или делового оборота, сложившимися в отношениях между физическими и юридическими лицами разных государств. Они не имеют юридической силы и применяются только по воле участников отношений. Однако обычаи международного торгового оборота могут быть санкционированы государствами. В качестве примера выступает п. 2 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г., который предусматривает обязательное применение (при отсутствии договоренности между сторонами договора купли- продажи об ином) обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле известен и постоянно соблюдается в соответствующей области торговли. Согласно п. 2 ст. 28 Закона «О международном коммерческом арбитраже» при отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Таким образом, третейский суд, действующий в рамках вышеназванного закона, не связан коллизионными нормами ГК РФ и может применить по своему усмотрению коллизионную норму иностранного государства. Пункт 2 ст. 1186 ГК РФ закрепляет такую общеизвестную формулу прикрепления, как закон наиболее тесной связи в качестве общего направления выбора компетентного правопорядка для всей совокупности гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Смысл ее заключается в отсутствии каких-либо формальных критериев для избрания надлежащего правопорядка. Тем самым правопорядок устанавливается по субъективному усмотрению суда, который принимает во внимание все обстоятельства дела, даже те, которые не названы в качестве определяющих критериев избрания надлежащего правопорядка в ГК РФ (язык, терминология контракта, валюта обязательства и др.)- Закон наиболее тесной связи может быть применен в случае отсутствия соответствующего коллизионного регулирования гражданско-правовых отношений в ГК РФ. Пункт 3 ст. 1186 ГК РФ предусматривает запрет на применение коллизионных норм, если материально-правовыми нормами международного договора Российской Федерации полностью урегулированы вопросы, составляющие предмет спора. Такое правило соответствует целям договаривающихся государств непосредственно применять материально-правовые нормы международного договора, избегая противоречий с национально-правовыми нормами. Однако данный запрет не должен распространяться на вопросы, не урегулированные международным договором, на термины международного договора, содержание которых нельзя определить исходя из общих принципов и целей международного договора, соглашений договаривающихся государств, относящихся к международному договору или достигнутым в процессе его заключения, последующих соглашений по толкованию и применению международного договора, а также подготовительных материалов и других способов, предусмотренных международным правом. 5.3.

Международное частное право - составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Единое в МЧП и национальном праве:

Единые источники права, кроме конвеций и некоторых других норм;

Единство материально-правового метода;

Единые субъекты;

Гражданско-правовое содержание отношений. Различия в МЧП и национальном праве:

Наличие особых источников;

Особый коллизионно-правовой метод;

Обязательное наличие иностранного элемента.

Связь международного публичного права и международного частного права заключается в следующем:

а) нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях. В обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, то есть выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государствами;

б) в качестве источника международного частного права часто применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства;

в) в международном частном праве используется целый ряд общих начал международного публичного права, прежде всего принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации). В области международного частного права, нормы которого в значительной степени формируются каждым государством самостоятельно, большое значение имеет принцип соблюдения каждым государством как своих договорных обязательств, так и общеобязательных для всех государств норм и принципов международного права.

Отличия международного частного права от международного публичного права таковы:

а) содержание регулируемых отношений. В международном публичном праве регулируются не гражданско-правовые, а межгосударственные отношения - политические взаимоотношения государств: вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Международное частное право регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер. Это имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права);

б) субъекты отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В международном частном праве основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица - физические и юридические. Отношения между государствами - сфера международного публичного права, в то время как отношения между юридическими лицами и гражданами государств - сфера международного частного права;

Международное частное право - сложный комплекс правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, имеющих международный характер.

В российской доктрине международный характер отношений, регулируемых МЧП, называется иностранным элементом.

Международный характер (иностранный элемент) этих правоотношений может проявиться, в частности, в том, что

а) в них участвуют иностранцы, иностранные юридические лица иностранные государства;

б) они связаны (юридическим фактом) с территорией двух или нескольких государств;

в) объектом таких правоотношений является имущество, находящееся заграницей.

К предмету МЧП относятся вопросы гражданско-правового положения иностранцев, иностранных юридических лиц (иногда также компаний с иностранным участием), права собственности, обязательственного права (внешнеторговые сделки, договоры международной автомобильной, воздушной, железнодорожной и морской перевозки, международные расчеты), авторского, патентного, семейного, наследственного права, а также так называемого международного гражданского процесса.

Международное частное право тесно связано с международным публичным правом, эта связь проявляется, прежде всего, тогда, когда в качестве источника МЧП применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства. Связь между МЧП и МПП проявляется и в том, что в МЧП используется ряд общих начал МПП.

Первое отличие МЧП от МПП касается самого содержаниярегулируемых отношений. В МПП главное место занимают политические взаимоотношения государств, тогда как МЧП регулирует частноправовые отношения, которые имеют международный характер.

Второе отличие - субъекты отношений. Основными субъектами МПП являются государства, а также межгосударственные организации и нации. В МЧП же основным субъектом является не государство (хотя государство и может выступать в этом качестве), а отдельные лица - физические и юридические.

Третье отличие заключается в том, что в МПП роль основного источника регулирования отношений играет международный договор. В одних государствах договоры входят в состав правовой системы данной страны, и они должны применяться непосредственно и имеют приоритет. В других - они могут применяться лишь после того, как это будет в определенной форме санкционировано государством. В МЧП международные договоры также имеют большое значение, но не приоритетное; более типичными являются такие источники как законодательство, судебная и арбитражная практика.

Международное частное право - составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Единое в МЧП и национальном праве:

Единые источники права, кроме конвеций и некоторых других норм;

Единство материально-правового метода;

Единые субъекты;

Гражданско-правовое содержание отношений. Различия в МЧП и национальном праве:

Наличие особых источников;

Особый коллизионно-правовой метод;

Обязательное наличие иностранного элемента.

Соотношение МЧП с международным и национальным правом. Место МЧП в правовой системе

Понятие и предмет международного частного права

Международные отношения в широком смысле слова – это совокупность межгосударственных, государственно‑негосударственных (смешанных) и негосударственных отношений между физическими и юридическими лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного (и частично государственно‑негосударственного) общения входят в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы международных негосударственных (и частично государственно‑негосударственных) отношений – сфера действия международного частного права. Международное публичное право направлено на упорядочение публично‑правовых (властных) отношений, а международное частное право – на упорядочение частно‑правовых (невластных) отношений.

История

Основатель науки МЧП – судья Верховного Суда США Джозеф Стори. В 1834 г. была издана его книга «Комментарий к коллизии законов», где впервые употребляется термин «международное частное право». С середины ХIХ в. этот термин стал применяться в европейской правовой доктрине (наряду с термином «коллизионное право»). В российскую юридическую литературу термин «международное частное право» ввел русский дореволюционный ученый Н. П. Иванов.

Корректность применения термина «международное частное право» до сих пор вызывает споры. Неточность этой терминологии подчеркивал Г. Кегель: «Речь идет не о международном, а о национальном праве, и не о материальном частном праве, а о праве коллизионном. Однако сущность это название выражает достаточным образом». В доктрине употребляется более 20 других терминов («межгосударственное частное право», «международное хозяйственное право», «международное гражданское право»), но они не восприняты. Термин «международное частное право» является общепризнанным. В англо‑американской доктрине МЧП называют «конфликтным, или коллизионным, правом». Термины «коллизионное право» и «международное частное право» используются как синонимы (М. Гаррисон, Р. Дейвис).

В законодательстве многих государств понятия «международное частное право» и «коллизионное право» также употребляются как тождественные. В ст. 2048 ГК Перу установлено: «Судьи обязаны применять внутреннее право государства, объявленное компетентным перуанской нормой международного частного права» (т. е. коллизионной нормой).

Деление международного права на международное публичное и международное частное утвердилось во второй половине XIX в. Термин «международное» применительно к международному публичному и к международному частному праву имеет разный смысл. «Международное публичное право является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами, а международное частное право – в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдельной правовой системы и требующее выяснения, какой закон к ним применяется» (И. С. Перетерский).

Международное частное право – это совокупность норм, предназначенных для регламентации частно‑правовых отношений, возникающих в сфере международного общения. МЧП представляет собой самостоятельную комплексную правовую систему, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частно‑правовые отношения, отягощенные иностранным элементом, который может проявляться в трех вариантах:

1) субъект правоотношения – иностранное лицо (иностранное физическое лицо; иностранное или международное юридическое лицо, транснациональная корпорация, офшорная компания; международная организация; иностранное государство);

2) объект правоотношения находится за границей;

3) юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

Приведенное определение не является общепризнанным: ни в науке, ни в национальном законодательстве, ни в международно‑правовых актах не существует единой точки зрения относительно предмета МЧП, понятия иностранного элемента, места МЧП в глобальной правовой системе.

Доктрина

В доктрине предмет МЧП определяется следующим образом.

1. Международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения есть область отношений гражданско‑правового характера в широком смысле слова (Л. А. Лунц).

2. Задача международного частного права заключается в том, чтобы определить территорию, на которую простирается действие правовой нормы, и таким образом МЧП имеет дело прежде всего с применением закона в пространстве (Дж. Бил, Дж. Чешир, П. Норт).

3. Самой отчетливой чертой, которая позволяет обособить общественные отношения в рамках МЧП, выступает их связь с правопорядком двух или более государств, а также с системой международного права (Л. П. Ануфриева).

В доктрине нет даже относительного единства в определении предмета. Однако большинство ученых согласны, что предмет правового регулирования МЧП – международные отношения невластного характера. Специфика этих отношений – их международный характер (наличие иностранного элемента); конкуренция разных правопорядков, одновременно претендующих на правовое регулирование; отсутствие у субъектов властных полномочий по отношению к своим контрагентам.

Доктрина

В современной доктрине можно выделить две основные позиции относительно определения предмета МЧП: а) в широком и б) в узком смысле.

МЧП в узком смысле – это совокупность норм, регулирующих собственно гражданско=правовые отношения с иностранным элементом. «Следуя терминологии профессора Ф. Ф. Мартенса, МЧП в узком смысле можно было бы назвать международным гражданским правом, наряду с которым существовали бы международное семейное право, международное трудовое право, международное арбитражно‑процессуальное право и др.» (Н. Ю. Ерпылева). Основной аргумент сторонников приведенной концепции: гражданско‑правовой характер предмета МЧП не позволяет включать в него смежные категории семейного, трудового и процессуального права (В. Г. Храбсков).

МЧП в широком смысле представляет собой совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частно‑правового характера (гражданские, торговые, семейные, трудовые, валютные, земельные, процессуальные). В пределах национальных юрисдикций «отношения частно‑правового характера» регулируются нормами различных отраслей права. Основное место занимают собственно гражданско‑правовые и торговые отношения. Отношениями частно‑правового характера в определенной мере являются семейно‑брачные, трудовые, земельные, валютные, таможенные, т. е., по сути, любые имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между частными субъектами права. Речь идет об отношениях, составляющих в пределах одного государства предмет частного права в целом (Г. К. Дмитриева).

Предметом правового регулирования МЧП выступают не только гражданско‑правовые отношения, но и отношения в валютной, финансовой, налоговой и таможенной сферах, причем на данном этапе развития государства эти вопросы наиболее значимы (К. А. Бекяшев, А. Г. Ходаков). Этот тезис далеко не бесспорен и вызывает серьезную критику: он отрицает правомерность включения валютных, финансовых, налоговых или таможенных вопросов в предмет МЧП. Налоговая и таможенная сферы, отношения валютного характера являются областью не частного, а публичного права. Институты налогового, таможенного и валютного права могут только влиять на практическое применение норм МЧП (О. Н. Садиков).

Национальные кодификации МЧП, как правило, содержат следующие законодательные определение его предмета.

Согласно Закону о международном частном праве и процессе Чехии (1963 г.) «целью настоящего Закона является определить, какому правопорядку подчиняются гражданско‑правовые, семейные, трудовые и другие подобные им отношения с иностранным элементом, урегулировать правовое положение иностранцев, предусмотреть порядок действий чешских органов юстиции при регулировании этих отношений и их разрешении и тем самым способствовать международному сотрудничеству».

Закон о международном частном праве Украины (2005 г.) применяется к частно‑правовым отношениям, которые хотя бы посредством одного из своих элементов связаны с одним или несколькими правопорядками, иными, чем украинский правопорядок. Частно‑правовые отношения – это отношения, которые базируются на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности, субъектами которых являются физические и юридические лица.

Согласно Закону Румынии применительно к регулированию отношений международного частного права (1992 г.) отношениями международного частного права являются гражданские, торговые, трудовые, гражданско‑процессуальные и другие частно‑правовые отношения с иностранным элементом.

Исходя из этого, можно сделать следующие выводы:

1) законодательство большинства государств закрепляет концепцию широкого понимания МЧП;

2) основной критерий частно‑правовых отношений – их субъектный состав (они возникают между частными лицами и базируются на принципах юридического равенства, свободы воли, имущественной самостоятельности);

3) отношения между частными лицами входят в предмет МЧП независимо от их предметной сферы действия («гражданско‑правовые, семейные, трудовые и другие подобные им отношения… правовое положение иностранцев»);

4) в предмет МЧП входят вопросы применимого права и вопросы процессуального характера (сфера национальной юрисдикции, порядок действий органов юстиции, действие иностранных судебных решений и правовых актов, условия признания и приведения в исполнение иностранных решений).

Понятие «иностранный элемент» ввел в юридический оборот русский ученый М. И. Брун. Это понятие не имеет единого доктринального определения; данный вопрос вызывает не меньшее количество споров, чем проблема предмета МЧП.

Доктрина

1. Иностранный элемент не является элементом правоотношения, правильнее говорить об иностранных характеристиках, которые объединяются в две группы применительно к двум структурным элементам отношения – участникам и деятельности. Элемент правоотношения – сам участник (субъект), а не его гражданство; объект правоотношения – не место нахождения вещи, а сама вещь; для юридического факта, произошедшего на территории определенного государства, в структуре правоотношения вообще нет места (А. А. Рубанов).

2. «Иностранный элемент» – это «производная» иной правовой системы, сущность, придающая данному имущественному, личному неимущественному, семейному, трудовому или процессуальному отношению качественно новую социальную окраску, проявляющуюся во взаимосвязи указанного отношения с внешним миром (М. Н. Кузнецов).

3. Понятие иностранного элемента используется в международном частном праве для квалификации в законе той категории правоотношений, к которым можно применять не только отечественное, но и иностранное право. Иностранный элемент, выражая в самом абстрактном виде своеобразие транснациональных частно‑правовых отношений, создает связь между отношением и иностранным правом (А. Л. Маковский).

В национальном законодательстве понятие «иностранный элемент» закрепляется в различных вариантах. Согласно Закону о международном частном праве Австрии (1987 г.) «обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частно‑правовом отношении согласно тому правопорядку, с которым у них присутствует наиболее прочная связь».

Закон о МЧП Украины гласит: «Иностранный элемент – признак, характеризующий частно‑правовые отношения, которые регулируются настоящим Законом и проявляются в одной или нескольких из следующих форм: хотя бы один участник правоотношений является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом; объект правоотношений находится на территории иностранного государства; юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел либо имеет место на территории иностранного государства». Украинский законодатель считает иностранный элемент основным признаком отношений, входящих в сферу МЧП. Однако «иностранный признак» почемуто представляет собой форму проявления таких отношений, а не форму проявления иностранного элемента.

В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ («право, подлежащее применению к гражданско‑правовым отношениям с участием граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско‑правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей…»). В норме довольно много пробелов: в качестве иностранных субъектов не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента. Возможно, законодатель намеренно отказался от замкнутого, исчерпывающего перечня вариантов иностранного элемента и предпочел несколько «размытую» формулировку «осложненным иным иностранным элементом».

Статья 414 КТМ РФ устанавливает перечень оснований для отыскания «права, применимого к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом». Положения КТМ РФ выводят за рамки «иностранного элемента» иностранных граждан и юридических лиц. Из формулировок вытекает, что отношения с их участием и «отношения, осложненные иностранным элементом», – это разные понятийные категории (Л. П. Ануфриева).

Существование иностранного элемента в правоотношении может принимать различные формы, классифицировать которые затруднительно ввиду их многообразия (П. Каленский). Иностранные законы о МЧП, принятые в конце XX – начале XXI в., в большинстве своем закрепляют общее, абстрактное понимание иностранного элемента: это связь частно‑правовых отношений с правовыми системами двух и более государств.

Статья 2 Кодекса Туниса гласит: «Является международным правоотношение, связанное по крайней мере посредством одного из его определяющих элементов с одним или несколькими правопорядками, иными, чем тунисский правопорядок». Сфера действия Закона о международном частном праве Грузии (1998 г.): определение применимого правопорядка при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства. В соответствии с Законом о международном частном праве Лихтенштейна (1996 г.) принципом международного частного права является применение правопорядка, с которым обстоятельство дела имеет наиболее прочную связь.

Доктрина

Следует в полной мере признать правоту Л. П. Ануфриевой: трудно найти другую такую же область права и правоведения, в которой при внешней устойчивости наименования и привычности его использования имелись бы столь разноречивые представления, и где отсутствовало бы единодушие практически по всем вопросам.

Для определения основных характеристик МЧП необходимо взять на вооружение остроумное и точное высказывание, что по своей юридической природе «международное частное право на самом деле не является ни международным, ни частным».

Отношения, входящие в сферу действия МЧП, являются международными, но это отношения между несуверенными равноправными субъектами. Международными их можно считать лишь постольку, поскольку они имеют транснациональную природу (выходят за рамки правовой системы одного государства).

Основное предназначение МЧП – регулирование отношений между частными субъектами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами, создание единообразных подходов для регламентации частно‑правовых трансграничных отношений. Такая цель порождает главную специфику МЧП – узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств. Возможность подчинения правоотношения праву двух и более государств является основанием для признания международного характера такого правоотношения (П. Каленский).

Традиционно принято деление национальной правовой системы на публичное и частное право. Критерии этого деления условны. В публичном праве присутствуют элементы частного («публичные нормы с частно‑правовым эффектом» – Л. А. Лунц). Например, нормы таможенного права, регулирующие деятельность таможенного брокера или таможенного перевозчика; нормы валютного законодательства, регулирующие финансирование коммерческой деятельности; нормы земельного права, регулирующие права частных лиц на приобретение земельных участков. Публичные нормы с частно‑правовым эффектом можно обнаружить в большинстве отраслей национального «публичного права» (за исключением конституционного, уголовного, пенитенциарного, уголовно‑процессуального). Большинство публичных норм с частно‑правовым эффектом – это нормы административного права (Л. А. Лунц).

«Традиционные» отрасли частного права (семейное и трудовое) представляют собой конгломерат публично‑правовых и частно‑правовых предписаний. Нормы трудового права о расторжении трудового договора по инициативе администрации, получении разрешения на привлечение иностранной рабочей силы или наложении дисциплинарных взысканий имеют публично‑правовой характер. Нормы, регулирующие определенные семейные отношения (заключение брака с иностранцем, правила определения места проживания супругов), также являются публично‑правовыми. То же самое можно сказать о нормативной структуре предпринимательского, банковского, корпоративного или акционерного права.

Все такие нормы имеют общую черту – они регулируют невластные отношения, отношения между частными субъектами права, возникающие в процессе реализации их имущественных и личных неимущественных прав и интересов.

Современное национальное законодательство придерживается концепции МЧП в широком смысле – во многих законах не употребляется термин «частно‑правовые отношения»: Закон о международном частном праве Венесуэлы (1998 г.) гласит: «Обстоятельства дела, связанные с иностранными правовыми системами, регулируются нормами… венесуэльского международного частного права». Такой подход позволяет более полно регулировать любые отношения, возникающие между частными субъектами права в процессе транснационального общения, способствует устранению пробелов в праве. Не столь важно, в какой именно сфере возникают какие‑либо правоотношения; важно, что это отношения между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных интересов.

Следует признать правоту тех ученых, которые полагают, что «основное требование для существования иностранного элемента – к спорному правоотношению может быть применено право сразу нескольких суверенных государств» (П. Каленский). Целесообразность подобного определения подчеркивается многими авторами (Л. П. Ануфриева, Л. В. Горшкова).

Далеко не всегда присутствие «иностранного элемента» (в традиционном его понимании – субъект, объект, факт) предопределяет сферу действия МЧП. Сделка, заключенная между двумя российскими лицами по поводу поставки товара из Индии, должна признаваться внутрихозяйственной, а не внешнеэкономической. «Иностранный элемент» присутствует, но нормы МЧП не применяются. Противоположная ситуация: итальянец и итальянка заключают брак в консульском учреждении Италии за границей. «Иностранный элемент» отсутствует (субъекты – граждане одного государства, юридический факт имеет место на его территории, – обычно‑правовая норма допускает юридическую фикцию: территория консульства является условной территорией государства аккредитования). Однако возникает вопрос о признании такого брака в пределах юрисдикции обоих государств, т. е. о применении норм МЧП (Л. П. Ануфриева).

Только наличия иностранного элемента в традиционном его понимании недостаточно для применения МЧП. Значение имеет не физическое место нахождения вещи, а то, закон какого государства наделил лицо (лиц) правом на данную вещь, по нормам права какого государства это право возникло. Факт, что в отношении участвует иностранное лицо, не имеет значения, если отсутствует связь отношения с правом иностранного государства. Юридический факт в аспекте МЧП имеет правовые последствия потому, что он возник на основании юридических норм и в рамках правопорядка другого государства.

Законодательство многих государств отказалось от употребления конструкции «иностранный элемент». Так, в ст. 1105 ЕТК США говорится: «Когда сделка имеет разумную связь с настоящим штатом, а также другим штатом или государством, стороны могут согласиться о применении к их правам и обязанностям права либо данного, либо другого штата или государства». Закон о международном частном праве Польши (1965 г.) определяет право, подлежащее применению к международным отношениям в сфере гражданского права, семейного и опекунского права, а также трудового права. Закон о МЧП Грузии определяет, какой правовой порядок применяется при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства.

Доктрина

Иностранный элемент связывает частно‑правовые отношения не только с разными государствами, но и с разными правовыми системами. Юридическая связь отношения с правопорядками двух или более государств представляет собой последствие наличия иностранного элемента в частно‑правовых oтнoшeнияx (Г. К. Дмитриева). Однако только присутствие в правоотношении иностранного элемента еще не создает связи с иностранным правом, а лишь опосредует ее. Необходимо наличие какого‑то конкретного обстоятельства, с которым норма права нескольких государств связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения (А. Л. Маковский). Таким обстоятельством является юридический факт, лежащий в основе данного правоотношения. С точки зрения МЧП, юридический факт имеет значение постольку, поскольку он возникает в рамках правопорядка иностранного государства (Л. П. Ануфриева).

Наличие иностранного элемента в правоотношении – это следствие определенного деяния (действия или бездействия) субъекта (П. Каленский). Связь между иностранным элементом и деятельностью субъекта особенно ярко проявляется в тех случаях, когда иностранный элемент не вытекает из личного статуса субъекта, а представляет собой последствие чего‑либо (наличие за границей какого‑либо субъективного права). Возникновение отношения международного характера обусловлено юридическим фактом, которому правовая норма двух или более государств придает юридическую значимость. Юридическая связь с правопорядками двух или более государств проявляется не в структурных элементах правоотношения, а в анализе юридического факта, который производится судом в целях определения права, наиболее тесно связанного с данным правоотношением (Л. В. Горшкова).

Одна из самых серьезных проблем современной правовой реальности – проблема частно‑правовых отношений в сети Интернет, при использовании которой возникает «информационное общественное отношение», как правило, имеющее частно‑правовой характер. В этом отношении выделяются: пользователь (потребитель) – первый провайдер – информационный ресурс – второй провайдер – собственник (создатель информационного ресурса). Каждый элемент может принадлежать иностранному государству. Использование Интернета априорно порождает отношение с иностранным элементом, поскольку Сеть имеет международный, глобальный характер. В подобной ситуации практически невозможно определить, какой из структурных элементов правоотношения связан с иностранным правопорядком. Эту связь можно установить посредством анализа фактических обстоятельств дела, т. е. путем исследования юридических фактов.

Подводя итог, обращаем внимание на следующее:

1) наиболее эффективной и адекватной современной реальной действительности представляется концепция широкого понимания МЧП;

2) частно‑правовые отношения в МЧП – это отношения между частными, несуверенными субъектами права, возникающие в международном пространстве;

3) предмет МЧП – любые отношения между частными лицами независимо от их предметной сферы действия (гражданско‑правовые, семейные, трудовые, процессуальные, валютные, таможенные);

4) такие отношения возникают по поводу реализации имущественных и связанных с ними неимущественных прав и интересов частных лиц;

5) понятие «иностранный элемент» следует понимать не с точки зрения структурных элементов правоотношения, а как наличие его реальной и тесной юридической связи с двумя и более правовыми системами;

6) основное значение в МЧП имеют вопросы применимого права и вопросы международного гражданского процесса.

Нет необходимости отказываться от разработанной и привычной юридической терминологии для определения предмета МЧП, но следует учитывать и современные правовые новеллы. Итак, предмет МЧП можно сформулировать следующим образом – это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.

Соотношение МЧП с международным и национальным правом. Место МЧП в правовой системе

«Международное частное право колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публичного права… Это придает международному частному праву гибридный характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область права» (П. Каленский). МЧП затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств.

Проблема соотношения международного публичного, национального и международного частного права – одна из самых сложных. В современном мире она приобрела особую остроту и актуальность прежде всего с точки зрения эффективной деятельности правоприменительных органов (Л. П. Ануфриева).

Доктрина

Приведем основные концепции по вопросу соотношения международного публичного, национального и международного частного права:

1) МЧП входит в структуру международного права. Вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права – международному праву в широком смысле слова. Международное публичное и международное частное право являются подотраслями одной отрасли права (С. Б. Крылов).

Международному праву, как и внутригосударственному, присуще деление на «публичное» и «частное», т. е. международное право включает международное публичное и международное частное право (В. С. Нерсесянц);

2) МЧП – часть внутригосударственного права. В «национальной концепции МЧП» можно выделить точки зрения:

а) МЧП – структурная часть национального гражданского права. МЧП необходимо определить как специальную отрасль гражданского права, чтобы отразить и его гражданско‑правовую принадлежность, и особое положение в структуре гражданского права (А. Л. Маковский);

б) МЧП – самостоятельная отрасль в системе национального частного права. Оно входит в систему внутреннего (национального) права государства, но в этой системе не является частью гражданского, семейного, трудового и иных образований частного права. МЧП выступает как самостоятельная отрасль со своим специфическим предметом и методом регулирования (Г. К. Дмитриева);

в) МЧП – подсистема, особое правовое образование в системе национального права. МЧП – это явление юридически более сложное, чем обособившаяся в отрасль внутригосударственного права совокупность норм. Оно имеет статус особой подсистемы внутригосударственного права (Л. П. Ануфриева);

3) МЧП – независимая правовая система, самостоятельное правовое образование, полисистемный комплекс. «Абсолютно очевиден комплексный характер природы МЧП, невозможность втиснуть МЧП ни в рамки национального, ни в рамки международного публичного права. МЧП – совершенно самостоятельная правовая система» (Н. Ю. Ерпылева);

4) МЧП – это «искусственное образование». МЧП «является искусственным образованием, которое нельзя рассматривать ни как часть международного, ни как часть внутригосударственного права. Не образует оно и собственной системы права, так как само состоит из норм этих правовых систем» (В. В. Гаврилов).

МЧП не является и не может являться самостоятельной системой права. Это искусственное образование, объединяющее две или три группы норм (П. Н. Бирюков).

Приведенные высказывания лишний раз подчеркивают «гибридную природу международного частного права» (П. Каленский) и неоспоримый факт, что МЧП представляет собой «клубок противоречий и проблем». Может быть, следует согласиться с П. Н. Бирюковым, что проблема генезиса МЧП относится к категории вечных и «вопрос о МЧП не будет однозначно решен до тех пор, пока существует юридическая наука».

Современная глобальная правовая система состоит из двух самостоятельных, автономных нормативных систем – системы международного права и национально‑правовой системы. Международное и национальное (внутригосударственное) право не изолированы друг от друга, а тесно связаны, взаимозависимы и взаимодействуют. Международное право налагает обязательства на государство; национальное право регулирует, каким образом эти обязательства будут выполнены.

В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место: «Международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны… Международное общение есть единственно верное… основание, на котором может развиваться международное частное право» (Ф. Ф. Мартенс).

Несмотря на элементы «наднациональности и универсальности» отношения сферы МЧП регулируются прежде всего в рамках национального правопорядка. Ни в одном государстве не существует специального закона «о международном гуманитарном праве» или «о международном космическом праве», но во многих государствах действуют законы «о международном частном праве». Трудно привести пример национального уголовного кодекса, содержащего раздел «Международное уголовное право», но не составляет труда привести примеры национальных кодификаций гражданского права, содержащих раздел «Международное частное право».

МЧП является частью национально‑правовой системы (российское МЧП, французское МЧП). Термин «международное» применительно к международному публичному и международному частному праву употребляется в различном смысле: «В первом случае термин «международное» понимается как «межгосударственное», а во втором – «международное» в смысле регулирования отношений с иностранным элементом» (И. С. Перетерский).

Появление в мировой истории государств повлекло необходимость создания специального механизма, который бы эффективно регулировал отношения в социуме стран. На протяжении долгого времени люди не могли найти подобный источник власти. К тому же весь процесс существенно усложнялся появлением новых форм управления, которые основывались на какой-либо идеологии или же религии и насилии. Другими словами, государственная власть в большинстве случаев строилась с позиции силы. Но все изменилось с появлением права. Банальная совокупность моральных норм, узаконенных органами державы, смогла эффективно контролировать и, что самое главное, координировать общественные отношения. На сегодняшний день право является ключевым взаимодействия во всех странах.

При этом существуют различные отрасли права, которые направляют свое действие на однородные юридические отношения. Довольно специфической сферой координирования являются правоотношения международного типа. Они регулируются при помощи международного права. Следует отметить тот факт, что данная отрасль является структурированной. В её состав входит международное Невзирая на самостоятельность данных элементов, об их соотношении в научном сообществе ведутся споры вот уже много лет, что повлекло появление большого количества теорий по этому поводу.

Понятие международной отрасли права

На сегодняшний день существует масса различных сфер регулирования. Действие их правовых норм направляется на предмет, который основывается на общественных отношениях определенного типа. Соотношение международного права и международного частного права в данном случае необходимо рассматривать лишь в составе отрасли, элементами которой они являются. Таковой на сегодняшний день является международная сфера регулирования. Она представляет собой совокупность норм, закрепленных в специальных межгосударственных актах, регулирующих взаимодействие между определенными субъектами с обязательным присутствием иностранного элемента. Другими словами, право международного характера регулирует не только отношения непосредственно между определенными государствами. Его субъектом вполне могут быть межправительственные и частные организации и т. д.

Структура международной юридической отрасли

Любая сфера регулирования имеет свою внутреннюю систему. Такая проблематика, как соотношение международного права и международного частного права, доказывает факт структурированности одноименной отрасли. Понятие его системы разрабатывалось долгое время. Конечно, данная проблематика не закреплена ни в одном нормативном акте. Поэтому существующая теория о структуре международного права является всецело доктринальной. Таким образом, в систему включено:

• международное публичное право (МПП);
• наднациональное право.

Ключевыми категориями, как мы понимаем, являются первые две. Последний элемент на сегодняшний день встречается довольно редко, к тому же его существование оспаривается в научной среде. Взаимосвязь МЧП и МПП будоражит умы многих ученых долгое время, ведь данная проблематика прямо сказывается на процессе регулирования правоотношений между государствами. Поэтому соотношение и а также иные подобные проблематики никто не рассматривает, потому что это является нецелесообразным с точки зрения практической пользы.

Понятие МПП

Соотношение международного права и международного частного права - это проблематика, которая требует скрупулезного анализа всех особенностей данных юридических отраслей. Ведь в процессе вывода каких-либо общих или отличительных черт необходимо понимать их взаимоотношение. Таким образом, МПП - это не просто отрасль, а целая правовая система, которая регулирует специфические отношения между непосредственно странами, а также всемирными организациями. К числу субъектов данной сферы также можно отнести правительственные и неправительственные организации, союзы, ордена, вольные города и т.п. Ключевыми источниками МПП являются договора, сторонами в которых выступают державы, а также общие юридические принципы и обычаи.

Специфические черты отрасли

Следует отметить, соотношение международного права и международного частного права свидетельствует об исключительной самостоятельности данных сфер регулирования. Публичная отрасль в данном случае имеет массу интересных особенностей. Они, в свою очередь, явно отделяют международное право от одноименного частного и, что самое главное, национального. Ученые выделяют три главные отличительные черты МПП:

1. Нормы международного права публичного появляются в процессе совместного волеизъявления субъектов данной сферы регулирования.
2. МПП координирует отношения, которые распространяются на территорию многих зарубежных государств.
3. Вопросы, непосредственно затрагиваемые публичным международным правом, являются важными для нескольких стран или же всего международного сообщества.

Таким образом, МПП является уникальной отраслью, которой регулируются довольно специфические отношения. Следует отметить, что в структуру данной сферы входит большое количество различных подотраслей. К примеру, в системе МПП выделяют: международное гуманитарное, космическое, морское, уголовное право и т. п.

Особенности МЧП

Сам факт существования МЧП долгое время отрицался многими учеными. Такая позиция существовала из-за того, что частное право как таковое создано для регулирования одноименных отношений. В свою очередь, МПП - это отрасль публичного права, которая затрагивает публичные интересы. Тем не менее данный факт не может отрицать возрастающий уровень сотрудничества субъектов, которые относятся к сфере ведения частных юридических отраслей. Другими словами, невозможно, к примеру, «откинуть» факт заключения договоров между представителями внешнеэкономической деятельности. Таким образом, МЧП - это совокупность норм национальных законодательств определенных государств, договоров в сфере международной торговли, обычаев, которыми осуществляется регулирование частноправовых отношений, осложненных наличием иностранного элемента. Иными словами, это комплексное явление, которое возникает в процессе взаимодействия определенных субъектов.

Соотношение национального права и международного частного права

Итак, мы выяснили, что МЧП, в отличие от МПП, - это не самостоятельная отрасль, а некий «микс», постепенно создающийся субъектами отношений определенного рода. Конечно, существуют определенные установленные источники этого явления, о чем пойдет речь далее. Тем не менее нужно отметить довольно тесное соотношение международного частного права и внутригосударственного права. Основой второй категории являются национальные системы регулирования тех или иных стран. Суть в том, что МЧП появилось в процессе общей деятельности субъектов частного права разных стран. Развитие всемирного рынка в период с XX по XXI век повлекло еще большую эволюцию упомянутой в статье отрасли. Соотношение национального гражданского и международного частного права также проявляется в том, что изменение в первой отрасли влечет незамедлительные «метаморфозы» во второй. Этот факт является позитивным, ведь он позволяет МЧП вовремя эволюционировать.

Источники частного международного права

Существует обширный ряд явлений, которые содержат в себе нормы, непосредственно регулирующие отношения в сфере МЧП. К числу ключевых источников МЧП относятся:

• обычаи;
• договора между субъектами всемирной торговой деятельности;
• арбитражная и судебная практика.

При этом нужно отметить, что некоторые источники также относятся к сфере регулирования международного публичного права. Данный факт показывает высокий уровень взаимодействия представленных в статье юридических отраслей.

Соотношение и публичного

Конечно, при рассмотрении МЧП и МПП нельзя не учитывать особенности их взаимосвязи. Одна из точек зрения является наиболее актуальной сегодня. Согласно утверждениям её приверженцев, международное частное и публичное право - это структурные элементы неделимой правовой системы, которая регулирует взаимодействие между определенными субъектами.

На первый взгляд, данное утверждение является абсурдным. Однако соотношение международного частного права и таможенного права показывает логичность теории. Данные отрасли наиболее тесно соприкасаются, если говорить о процессе всемирной торговли между странами. Суть в том, что многие принципы таможенной деятельности большинства стран пришли в эту сферу регулирования путем договоренностей между субъектами МЧП.

Заключение

Итак, мы рассмотрели соотношение международного частного права и публичного, а также взаимосвязь МЧП с национальными системами разных государств. Следует отметить, что представленные вопросы все еще требуют научной доработки, так как от этого зависит их практическое применение.