Правовой статус мигрантов в российской федерации и за рубежом. Как гражданке Украины получить декретные выплаты на территории РФ, при официальной работе? Возможна ли повторная регистрация трудовых мигрантов
Миграционное право - ответвление от международного частного права, которое координирует передвижение индивидуумов из одной страны в иную, а также внутри конкретной страны, оно заключает в себе схожие по значению понятия — эмиграция и иммиграция.
Под его контроль попадает, как выезд на постоянное место жительство, так и временные поездки за границу: командировки, туризм.
Зачастую право на свободу передвижения по стране либо выезд заграницу контролируется национальным законом, а посему разнится от страны к стране, в зависимости от государственного устройства и политической ситуации.
Несмотря на это по наднациональным соглашениям определённые инциденты могут выходить за пределы компетенции определённого государства и становиться объектом международного права, контролируемым, например, ООН.
Важным аспектом в характеристике права миграции является его двунаправленность - оно распространяется на выезжающих, но в большей степени касается тех, кто собрался въехать в новую страну.
Фундаментально понимание важности свободы и осознание того, что её лишение является серьёзным нарушением конституционных норм за которым следует обязательное наказание.
Подход к миграции, в большей степени на законодательном уровне основывается на правах человека и ориентируется на миграционную политики, в основном обращая взор на бедствующие социальные группы.
При легальном переселении человек должен понимать, что в стране, в которую он приехал, он обладает практически теми же правами, что и остальные граждане. Он не является низом социума или его остатком.
Права иммигрирующих чётко определены в «Международной конвенции о защите прав всех трудящихся-мигрантов».
Основным пунктом, который не оставляет после себя никаких вопросов и даёт ясное понимания о миграции является пункт о праве мигрантов на жизнь, которое охраняется по закону.
Мигранты обладают правами на свободу, а также личную неприкосновенность. Таких статей в конвенции несколько десятков. Однако, в них записаны не только права, но и обязанности иммигрирующих, где точно также чётко написано о последствиях неправомерных действий.
Из миграционного права плавно вытекает более фундаментальное понятие - свобода передвижения и выбора места жительства. Препятствие, которое влечёт за собой ещё большую ответственность.
Право мигранта заключается в следующем: человек может преспокойно передвигаться по своей стране, выбирать место где ему хочется жить, а также выезжать за границу и возвращаться обратно на родину. Оно является одним из основных прав человека и записано во Всеобщей декларации прав человека.
Таким образом, при соблюдении всех законодательств и норм, человек может беспрепятственно передвигаться из страны в страну либо внутри определённого государства, при возникновении проблем любой способен заявить о нарушении не только миграционного права, но и права на свободу передвижения.
Нарушения миграционного законодательства
Нормы миграционного права действенны лишь в тех случаях, когда не пересекаются с установленными нормами миграционного законодательства. Если закон не нарушен, а передвижение затруднено - это нарушение по отношению к субъекту права, если же налицо факт нарушения закона, ответственность переноситься на вас.
Существует множество нюансов, которые стоит учитывать при пересечении границы, а также в отношении права на миграцию. Самым очевидным из них является получение разрешительных документов, таких как виза.
Поэтому перед тем, как заявляет об ущемлении ваших прав, разумно будет проконсультироваться со специалистом, который сможет изучить пересечения законодательства с правами и выявить нарушение либо с вашей стороны, либо по отношению к вам.
Миграционное право в РФ
Деятельность Правительства в сфере миграционного права в России основывается на реализации законов и указов Президента. На практике это — определение причины запроса на статус мигранта, оказание мигрантам специализированной социальной поддержки, если такая потребуется, установка правовых норм контроля за миграцией.
Как и во всём мире, миграционное право в России не распространяется на нарушителей миграционного законодательства. Так, например за нарушение тех или иных миграционных законов предусмотрены штрафы, административные либо уголовные взыскания.
Миграционное право отнюдь не является однозначной нормой и включает в себя множество противоречивых нюансов в силу неоднородности контролируемых его институтов, разрозненности источников права и его международного положения.
Прежде чем делать серьёзные шаги и направляться в другую страну, было бы разумным проконсультироваться со специалистами.
Этот раздел поможет вам сориентироваться в сложностях миграционных вопросах.
Права и свободы человека и гражданина, в том числе и трудящегося- мигранта, - большая социально-практическая и научная проблема, требующая постоянного внимания, как со стороны науки, так и практики.
Трудности реализации идей прав и свобод человека и гражданина в любой стране обусловлены множеством причин. Это изменения, происходящие в социальной структуре общества, глубокие преобразования в политической и экономической системах, недостаточный уровень нравственного воспитания, правовая образованность населения и т.д.
На сегодняшний день актуальным остается вопрос: кто, кому и какими средствами будет обеспечивать защиту прав, свобод и законных интересов трудящихся-мигрантов. Современным правовым государствам необходим надежный механизм реализации неотчуждаемых жизненных благ, закрепленных в их Конституциях. Данный механизм должен обеспечивать как законодательные гарантии прав трудящихся-мигрантов, так и фактическое их осуществление при помощи соответствующих государственных органов, учреждений, организаций. Важное звено (элемент) защиты прав и свобод трудящихся-мигрантов - создание условий реализации этих прав и свобод.
В каком бы государстве не находился трудящийся-мигрант, в месте ли своего постоянного жительства или пребывания (по своим делам и интересам), он остается существом, находящимся под защитой мирового сообщества, собственного государства, гражданином которого он является, а также государства, в котором он находится. Состояние свободы не даруется какой-либо публичной властью, а принадлежит трудящимся-мигрантам в силу их рождения.
Состояние свободы реализуется через субъективные права, которые указывают направления и формы использования свободы. Эти права носят естественно-правовой характер, а потому неотъемлемы и неотчуждаемы. Они сохраняются за трудящимся-мигрантом даже тогда, когда он сам от них отказывается. Однако на пути свободы всегда стоит государство, создаваемое людьми для поддержания условий реализации свободы. Государство через законы закрепляет права и свободы индивида, и тогда они становятся мерой возможного, т.е. обретают границы дозволенного. Закрепление, охрана, поддержание прав и свобод, создание условий для их претворения в жизнь - длинная цепь правовых актов и действий, началом которых служит Конституция108.
Права и свободы - главный элемент правоотношений, возникающих между трудящимся-мигрантом и государством, порождающий обязанность государства защищать и охранять основные и другие права и свободы каждого человека (гражданина). А человек (гражданин) вправе не просить, а требовать защиты прав, которые государство признало естественными и неотъемлемыми. Правоотношения по поводу основных прав и свобод отличаются от правоотношений по поводу других прав особым механизмом защиты и силой прямого действия конституции.
В то же время все конституции связывают основные права и свободы с обязанностями трудящегося-мигранта. Совокупность основных прав, свобод и обязанностей образует правовой статус трудящегося-мигранта. Этот статус и есть мера свободы, т.е. сочетание возможного и должностного в поведении каждого человека. Он служит основой общей правоспособности человека, открывая ему возможность для любых законных действий.
Понимание отношений трудящегося-мигранта и государства как правоотношений не означает детальной регламентированности. Для трудящегося-мигранта смысл этих правоотношений состоит в получении защиты своих прав (при необходимости), а для государства - в обязанности оказать эту защиту. Одновременно трудящийся-мигрант и государство «выясняют отношения» по поводу обязанностей, и государство во имя правопорядка и в законных формах требует (а порой принуждает) соблюдать обязанности. Но за пределами своих выполненных обязанностей и в рамках охраняемых государством прав трудящийся-мигрант остается относительно свободным.
Международно-правовому регулированию правового статуса трудящихся-мигрантов посвящен ряд соглашений, заключенных в рамках специализированного учреждения ООН - Международной организации труда (МОТ)109, одна из задач которой - защита интересов трудящихся, работающих за границей, а также способствование осуществлению программ, обеспечивающих полную занятость путем «передвижения рабочих, включая миграцию, в целях устройства на работу». Основными из них являются Конвенция МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах (1949), Конвенция МОТ № 118 о равноправии граждан страны, иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения (1962), Конвенция МОТ № 143 о злоупотреблениях в области миграции и обеспечении трудящимся- мигрантам равенства возможностей и обращения (1975)110.
В соответствии со ст. 11 Конвенции МОТ № 97 термин «трудящийся- мигрант» означает «лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу, иначе, чем за собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося- мигранта»111. Как видим, официальное определения трудящихся-мигрантов сформулировано недостаточно четко и страдает некоторой тавтологией. Тем не менее, оно дает общее представление о том, кого можно относить к данной категории мигрантов.
Конвенциями МОТ установлено, что государства, ратифицировавшие их, обязаны соблюдать основные права человека в отношении всех трудящихся-мигрантов, а также предоставлять им без дискриминации по признаку национальности, расы, религии или пола условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются их собственные граждане, в отношении заработной платы, рабочего времени, оплачиваемых отпусков, возраста принятия на работу, профессионального обучения, жилищного вопроса, принадлежности к профессиональным союзом, социального обеспечения, налогов, судопроизводства.
В частности, ст. 3 Конвенции МОТ № 118 предусмотрено, что каждое государство-член МОТ, на территории которого Конвенция имеет силу, предоставляет гражданам любого другого государства-члена МОТ, ратифицировавшего данную Конвенцию, одинаковые права со своими гражданами как в отношении распространения на них законодательства, так и в отношении прав на социальные пособия.
Национальный режим действует по отношению к трудящимся- мигрантам и в вопросах обеспечения их занятности. Так, согласно ст. 8 Конвенции МОТ № 143 трудящийся-мигрант, находящийся в стране на законных основаниях, пользуется равенством обращения с местным населением по предоставлению работы, а также временной работы в случае безработицы и переподготовки.
Вместе с тем трудящиеся-мигранты и члены их семей обязаны соблюдать законы и правила государства работы по найму, а также уважать культурную самобытность жителей этого государства112.
В целях действенного создания равных возможностей трудящимся- мигрантам в отношении ряда их экономических и социальных прав с гражданами принимающей страны государства-участники Конвенции МОТ № 143 « обязались разрабатывать национальную политику, направленную на содействие при помощи методов, соответствующих национальным условиям и практике, обеспечению равенства обращения в отношении труда и занятий, социальной защиты, профсоюзных и культурных прав, индивидуальных и коллективных свобод для лиц, находящихся на законных основаниях на их территориях в качестве трудящихся-мигрантов или членов их семей».
С тем чтобы способствовать разработке и применению такой политики, государства-участники Конвенции МОТ№ 143 обязались: -
вводить законы и осуществлять программные преобразования, которые могут быть рассчитаны на обеспечение реализации такой политики; -
поощрять программы образования и развивать иную деятельность, направленную на возможно более полное ознакомление трудящихся- мигрантов с принятой политикой, с их правами и обязанностями, а также с деятельностью, направленной на оказание им эффективной помощи в деле осуществления и защиты их прав; -
проводить социальную политику, соответствующую национальным условиям и практике, позволяющую трудящимся-мигрантам и их семьям в равной мере пользоваться преимуществами, предоставляемыми гражданам страны, с учетом тех особых потребностей, которые они могут использовать до тех пор, пока не приспособляться к условиям страны, предоставляющей работу; -
принимать меры с целью содействия и поощрения усилий трудящихся-мигрантов и их семей к сохранению национальной и этнической сущности и культурных связей со страной происхождения, включая предоставление возможности изучения родного языка детям мигрантов.
Начиная с Всеобщей декларации прав человека 1948 г., провозглашающей семью естественной и основной ячейкой общества, имеющей право на защиту со стороны общества и государства, большинство международных документов, касающихся прав человека, содержат положение по защите единства семьи. Данное положение имеет особую значимость для трудящихся-мигрантов, которые, как правило, вынуждены жить врозь со своими семьями. В соответствии со ст. 13 Конвенции МОТ №143 каждое государство-участник должно принимать все необходимые меры в рамках своей компетенции и сотрудничать с другими государствами- членами МОТ, ратифицировавшими Конвенцию, в целях содействия воссоединению семей всех трудящихся-мигрантов, проживающих на его территории на законном основании.
Международной организацией труда было также подготовлено несколько рекомендаций, дополняющих рассмотренные ранее Конвенции. Среди них необходимо выделить Рекомендацию МОТ № 86 о трудящихся- мигрантах (1949) и Рекомендацию МОТ № 151 о трудящихся-мигрантах (1975).
В Рекомендации МОТ № 86 содержится предложение государствам- членам МОТ развивать и использовать все возможности найма и способствовать с этой целью распределению в международном масштабе рабочей силы, в особенности ее перемещению из стран, изобилующих ею, в страны, где в ней наблюдается недостаток. При этом отбор трудящихся- мигрантов должен производиться с условием наименьших ограничений миграции, и обеспечивать пригодность трудящихся-мигрантов к требуемой работе. В данной Рекомендации предусмотрен также национальный режим в отношении прав трудящихся-мигрантов на работу по найму и на медицинское обслуживание, а также содержится ряд предложений по поводу мер, облегчающих миграцию данной категории переселенцев.
Так, согласно параграфу 11 указанной Рекомендации мигрантам и членам их семей должен облегчаться допуск к пользованию средствами развлечений и социально-бытового обслуживания, а в соответствующих случаях должны приниматься меры по обеспечению мигрантам права на особые льготы в начальный период обоснования в стране иммиграции. В соответствии со ст. 14 Приложения к Рекомендации МОТ № 86 соответствующие органы власти территории иммиграции по возможности принимают меры, направленные на облегчение иммигрантам и членам их семей приспособления к климатическим, экономическим и социальным условиям новой страны, на упрощение делопроизводства по их натурализации.
В Рекомендации МОТ № 86 отражен принцип единства семьи, однако в наиболее развернутом виде он представлен в Рекомендации МОТ № 151. В параграфах 13-19 разд. В данной Рекомендации содержатся меры, которые необходимо принимать для содействия скорейшему воссоединению семей трудящихся-мигрантов. Например, в соответствии с параграфом 6 Рекомендации для облегчения скорейшего воссоединения семей каждое государство-член МОТ должно в рамках своей политики жилищного строительства учитывать потребности трудящихся-мигрантов и их семей и оказывать содействие в получении жилья, отвечающего нормам, применяемым к трудящимся, являющимся гражданами принимающей страны113.
В Рекомендации МОТ № 151 уже более подробно рассмотрены вопросы, связанные с занятостью трудящихся-мигрантов и их видом на жительство. Согласно параграфу 30 Рекомендации государства-члены МОТ должны, по мере возможности, воздерживаться от выселения мигрантов в связи с недостаточностью ресурсов или положением на рынке занятости, законно допущенных на их территорию. При этом потеря работы трудящимся-мигрантом не должна служить причиной отмены вида на жительство.
Трудящемуся-мигранту в случае потери работы, как минимум, в течение периода, когда он может иметь право на пособие по безработице, должно предоставляться время для поиска другой работы и, соответственно, на указанный период ему должен продлеваться вид на жительство.
Помимо вышеназванных международно-правовых документов, принятых под эгидой Международной организации труда, 18 декабря 1990 г. в Нью-Йорке в рамках ООН была подписана Международная конвенция о защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей114. Положения этой Конвенции применяются в течение всего периода миграции трудящихся- мигрантов и членов их семей, который включает подготовку к миграции, выезд, транзит и период пребывания и оплачиваемой деятельности до выдворения в государство происхождения или государство обычного проживания.
Если в Конвенциях МОТ в общем говорилось о соблюдении основных прав и свобод трудящихся-мигрантов, то в Международной конвенции 1990г. эти права представлены в развернутом виде.
Государства-участники Конвенции обязуются в соответствии с международными документами по правам человека уважать и обеспечивать права всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые находятся на их территории или под их юрисдикцией, без какого бы то ни было различия как в отношении пола, расы, цвета кожи, языка, религии или убеждений, политических или иных взглядов, национального, этнического или социального происхождения, гражданства, возраста, экономического, имущественного, семейного положения, так и по любому другому признаку.
В ч. III Конвенции перечислены политические, гражданские, экономические, социальные и культурные права трудящихся-мигрантов, а также представлены правовые гарантии защиты этих прав. Положения ч. III Конвенции в полной мере соответствуют положениям, содержащимся во Всеобщей декларации прав человека (1948), Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах (1966)115.
В ч. IV Конвенции установлен ряд дополнительных прав трудящихся- мигрантов и членов их семей, имеющих документы или постоянный статус в государстве работы по найму. В частности, они имеют право быть полностью информированными государством происхождения или государством работы по найму еще до своего отъезда или, самое позднее, в момент их выезда в государство работы по найму обо всех условиях их пребывания и оплачиваемой деятельности, которой они могут заниматься, а также относительно требований, которые они должны соблюдать в государстве работы по найму116.
Что касается заработка трудящихся-мигрантов и членов их семей, то государства-участники Конвенции обязуются принимать надлежащие меры с целью устранения двойного налогообложения заработанных средств и сбережений данной категории внешних мигрантов.
В Конвенции также оговорено, что трудящийся-мигрант может пересылать заработные им средства и сбережения из государства работы по найму в государство происхождения или любое другое государство. Такие переводы должны производиться в соответствии с процедурами, установленными законодательством государства работы и международными соглашениями. Соответствующие государства должны принимать надлежащие меры для облегчения техники указанных переводов.
В Конвенции о статусе беженцев 1951 г., а также в Конвенциях, касающихся правового положения трудящихся-мигрантов, содержатся положения, направленные на ограничение и предотвращение незаконной миграции данных категорий переселенцев.
Так, в соответствии со ст. 31 Конвенции о статусе беженцев 1951 г.117государства - участники не налагают взысканий за незаконный въезд или незаконное пребывание на их территории беженцев, которые, прибыв непосредственно с территории, на которой их жизни или свободе угрожает опасность, въезжают или находится на территории этих государств без разрешения, при условии, что такие беженцы без промедления сами явятся к властям и предоставят объяснения своего незаконного въезда или пребывания.
В Преамбуле Конвенции о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г. говорится о том, что гуманитарные проблемы, обусловленные миграцией, обостряются в случае незаконной миграции, в связи, с чем необходимо поощрять деятельность, направленную на искоренение незаконных или тайных передвижений и перевозок трудящихся- мигрантов.
В соответствии с положениями, содержащимися в Конвенции МОТ, государства-участники должны принимать все необходимые меры как в рамках своей юрисдикции, так и во взаимном сотрудничестве для пресечения тайного миграционного движения и незаконного найма мигрантов, а также против организаторов незаконного или тайного передвижения мигрантов, ищущих работу, и лиц, нанимающих трудящихся, иммигрировавших в незаконном порядке. Для этого в рамках национального законодательства должны быть предусмотрены внутригосударственные меры для эффективного выявления незаконной занятости трудящихся-мигрантов и определению и применению административного, гражданского и уголовного наказания, включая тюремное заключение, в отношении незаконного использования труда мигрантов, организации их незаконного передвижения, а также сознательного оказания помощи такой миграции118.
Рассматривая данный вопрос, нельзя не остановиться на нормах - принципах, содержащихся, прежде всего, в Конвенциях МОТ.
Во-первых, принцип недискриминации трудящихся-мигрантов по признаку национальности, религии или пола, закрепленный в ст. 6 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах (1949).
Во-вторых, принцип предоставления трудящимся-мигрантам национального режима в области социального обеспечения, закрепленный в ст. 6 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах (1949) и в ст.ст. 2-4 Конвенции МОТ № 118 о равноправии граждан страны, иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения (1962).
В-третьих, принцип содействия государствами-участниками Конвенции МОТ воссоединению семей трудящихся-мигрантов, закрепленный в ст. 13 Конвенции МОТ № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения (1975).
Основываясь на положениях, содержащихся в ст. 13 Конвенции МОТ № 97 и в ст.ст. 2-7 Конвенции МОТ № 143 можно также сформулировать принцип предотвращения незаконного передвижения и найма трудящихся- мигрантов. Данный принцип, в отличие от ранние упомянутых, во многом перекликается с основными принципами всеобщего уважения прав и свобод человека, и в большей мере соответствует традиционному принципу международного права - неприкосновенности государственных границ119.
Здесь необходимо отметить, что в данных документах определяются основные направления деятельности в рассматриваемой сфере, среди которых можно выделить следующие: -
создание внутреннего рынка, характеризующегося отменой препятствий свободному передвижению товаров, лиц, услуг и капиталов между государствами-членами; -
проведение общей транспортной политики; -
сближение национальных законодательств государств-членов в той степени, какая необходима для нормального функционирования общего рынка; -
стимулирование усилий по созданию и развитию трансъевропейских коммуникационных сетей и инфраструктур;
Проведение совместных мероприятий в области здравоохранения, образования, культуры, социальной защиты, туризма и др.
Таким образом, одним из условий создания единого внутреннего рынка, согласно п. С ст. 3 ч. 1 Римского договора является отмена препятствий свободному передвижению лиц между государствами-членами. В первую очередь это касается трудящихся-мигрантов. В соответствии с положениями, закрепленными в гл. 1 разд. 3 Римского договора, свободное передвижение гарантировано трудящимся-мигрантам государств-членов внутри сообщества; при этом в отношении них недопустима какая-либо дискриминация по национальному признаку в вопросах найма, вознаграждения и других условий труда и занятости120.
Согласно ст. 48 Договора трудящийся-мигрант имеет право:
а) принимать реально предлагаемую работу;
б) свободно передвигаться в этих целях по территории государств- членов сообщества;
в) находиться в одном из государств-членов сообщества, занимаясь трудовой деятельностью в соответствии с законодательными положениями, регулирующими занятость граждан данного государства;
г) оставаться на территории одного из государств-членов сообщества после завершения трудовой деятельности в этом государстве.
Говоря о стандартах в области прав трудящихся-мигрантов, следует обратить внимание на статьи 2-х документов относящихся к данной проблеме, а именно: Конвенции о статусе апатридов и Декларации о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают. При этом нужно оговориться, что в законодательстве Российской Федерации и законодательных актах государств-участников Содружества Независимых Государств для обозначения данного понятия употребляется термин «лицо без гражданства»121. Хотелось бы также обратить внимание на то, что в большинстве законодательных актов, содержащих стандарты о правах мигрантов, зачастую употребляются понятия «иностранец» и «законно находящийся (проживающий) на территории». Приведем толкование данных понятий, которое используется в российском законодательстве. Иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства122. Законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу, либо иные, предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации123.
Ст. 17-18 Конвенции о статусе апатридов содержат следующие нормы.
Договаривающиеся государства будут предоставлять апатридам, законно проживающим на их территории, в отношении их права работы по найму наиболее благоприятное правовое положение, которым пользуются граждане иностранных государств при тех же обстоятельствах.
Договаривающиеся государства благожелательно относятся к возможности уравнивания прав всех апатридов в отношении работы по найму с правами граждан, и, в частности, тех апатридов, которые вступили на их территорию в порядке выполнения программы вербовки рабочей силы или согласно планам иммиграции.
Договаривающиеся государства будут предоставлять апатридам, законно проживающим на их территории, возможно более благоприятное правовое положение и, во всяком случае, положение, не менее благоприятное, чем то, которым обычно пользуются иностранцы при тех же обстоятельствах в отношении прав заниматься самостоятельно сельским хозяйством, промышленностью, ремеслами и торговлей, а так же права учреждать торговые и промышленные товарищества.
Каждое Договаривающееся государство будет предоставлять апатридам, законно проживающим на его территории и имеющим диплом, признанный компетентным властями этого государства, желающим заниматься свободными профессиями, возможно более благоприятное правовое положение и, во всяком случае, положение, не менее благоприятное, чем-то, которым обычно пользуется иностранцы при тех же обстоятельствах124.
Ст. 8 Декларации о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, содержит следующие нормы: 1. Иностранцы, проживающие на законном основании на территории государства, пользуются также, в соответствии с национальными законами, следующими правами при условии выполнения своих обязанностей, указанных в ст. 4125:
а) правом на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на справедливую зарплату и равное вознаграждение за труд равной ценности без какого бы то ни было различия, в частности женщинам должны гарантироваться условия труда не хуже тех, которыми пользуются мужчины, с равной оплатой за равный труд;
б) правом вступать в профессиональные союзы и другие организации или ассоциации по своему выбору и участвовать в их деятельности. Пользование указанным правом не подлежит никаким ограничениям, кроме тех, которые предусмотрены законом и которые необходимы в демократическом обществе в интересах государственной безопасности, или общественного порядка, или для защиты прав и свобод других лиц;
в) правом на охрану здоровья, медицинское обслуживание, социальное обеспечение, социальное обслуживание, образование и отдых при условии, что они выполняют требования согласно соответствующим правилам и что это не возлагает на ресурсы государства чрезмерного бремени.
Если обратиться к нормативно-правовому регулированию в Европейском Союзе, то юридический статус трудящегося-мигранта зависит от того, имеет ли он гражданство страны проживания или может его приобрести. Совет Европы стремится способствовать тому, чтобы иностранные граждане, особенно проживающие в стране на постоянной основе, обладали возможно более полной юридической защитой. Это главное условие успешной интеграции. В начале 1990-х годов комитетом экспертов по юридическому статусу трудящихся-мигрантов в принимающих странах были разработаны предложения по гармонизации правового положения долгосрочных мигрантов. Это стало одним из первых шагов долгосрочных трудящихся-мигрантов по пути получения прав на постоянное проживание.
В конце 1990-х годов Комитет по миграции Совета Европы вновь вернулся к вопросу о юридическом статусе долгосрочных трудящихся- мигрантов и их интеграции. При этом он исходил их того, что возможность приобретения мигрантом гражданства страны проживания - основной, но не достаточный элемент процесса интеграции. Огромную роль здесь играют социально-экономические факторы, в частности, равные социально- экономические права с гражданами страны проживания мигрантов.
В целях достижения социального слияния иммигрантов с принимающим обществом, т.е. их интеграции, внутреннее законодательство по гражданству должно базироваться на принципах, содержащихся в Европейской конвенции о гражданстве126.
Европейская конвенция об участии трудящихся-мигрантов в общественной жизни страны пребывания закладывает основы для постепенного предоставления гражданских и политических прав трудящимся-мигрантам, постоянно проживающим на территории конкретной страны, включая право на голосование.
С самого начала своего существования Европейское Сообщество предпринимало законодательные меры, направленные на беспрепятственное передвижение и трудоустройство на равных условиях всех граждан стран - членов ЕС в любом из входящих в него государств. Еще в 1959 г. был предельно упрощен порядок въезда на территорию стран Сообщества и отменены визы при переезде с целью трудоустройства при наличии у мигранта соответствующего разрешения на получение работы. При этом трудящийся-мигрант имел право взять с собой семью, если позволяли жилищные условия на новом месте.
Важное значение имело распространение на трудящихся-мигрантов основных видов социального обеспечения, которых они были лишены ранее, включая пособия по болезни, в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием, по инвалидности, семейные пособия на детей и пенсии по старости.
В 1968 г. был принят Регламент ЕС, существенно расширивший права и возможности граждан в пределах ЕС: каждый выходец из государства- члена ЕС получил право наниматься на работу и выполнять ее на территории другого государства Сообщества в соответствии с законами, предписаниями и административными правилами, регулирующими труд национальной рабочей силы этого государства. Были упразднены многие действовавшие ранее ограничения, например, отменено требование о четырехлетнем стаже пребывания в стране для смены работы и трехлетнем стаже для перемены профессии.
Законодательство предписывало предпринимателям уравнять трудящихся-мигрантов, прибывших из других стран Сообщества, во всех правах с национальной рабочей силой как при поступлении на работу, так и в оплате труда, вопросах профессиональной подготовки, продвижения по службе и пр. Особое внимание при этом уделялось обеспечению преимущественных прав гражданам ЕС перед иностранными рабочими из третьих стран127.
Вместе с тем, как показали исследования, провозглашенное равенство прав трудящихся-мигрантов прилегающих стран на оплату за равную работу на практике осуществлялось не всегда. Одним из способов снижения оплаты труда трудящимся-мигрантам служила ротация: иммигранту предлагалось перейти на другое предприятие, что влекло за собой потерю права на получение надбавки за стаж. В результате большинство иммигрантов или не получали таких надбавок вовсе или получали их в меньших размерах, чем национальные трудящиеся.
Основополагающими документами, на которые во многом опирается международная деятельность по защите прав трудящихся-мигрантов и в которых содержатся основные стандарты этих прав, выступала Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (далее - Европейская конвенция о правах человека) и Европейская социальная хартия128.
Так ст. 4 Европейской конвенции о правах человека «Запрещение рабства и принудительного труда» гласит: никто не должен, содержаться в рабстве или подневольном состоянии; никто не должен привлекаться к принудительному или обязательному труду. При этом оговаривается, что используемый в данной статье термин, «принудительный или обязательный труд», не включает:
а) любую работу, которую обычно должно выполнять лицо, находящееся в заключении согласно положениям ст. 4 настоящей Конвенции или условно освобожденное от такого заключения;
б) любую военную службу, а в тех странах, в которых в качестве законного признается отказ от военной службы на основании убеждений, службу, назначенную вместо обязательной воинской службы;
в) любую службу, обязательную в случае чрезвычайного положения или бедствия, угрожающего жизни или благополучию населения;
г) любую работу или службу, которые входят в обычные гражданские обязанности.
Для понимания этого необходимо уяснить понятие «принудительный труд». Конвенция МОТ о принудительном труде 1930 г. дает ему следующее определение: «всякая работа или служба, требуемая от какого-либо лица, под угрозой какого-либо наказания, для которой это лицо не предложило добровольно своих услуг». При толковании понятия «принудительный или обязательный труд», как правило, используются конвенции МОТ, в частности Конвенция № 105, в которой указаны пять категорий принудительного труда: политическое воздействие или воспитание в качестве меры наказания за наличие или выражение политических взглядов или идеологических убеждений, противоположных установленной политической, социальной или экономической системе; мобилизация и использование рабочей силы для нужд экономического развития; поддержание трудовой дисциплины; наказание за участие в забастовках; дискриминация по признакам расовой, социальной и национальной принадлежности или вероисповеданию.
Элементы принудительного или обязательного труда заключаются, во- первых, в том, что работник привлекается к труду или на службу против своей воли, и, во-вторых, требование об исполнении работы или несения службы несправедливо или деспотично, или сама работа или служба влекут за собой тяготы, которых можно избежать. Понятия принудительного или обязательного труда различимы в том смысле, что они могут относиться к обязанностям, возлагаемым государством, а не другим частным субъектом, и в XXI в. эти понятия, конечно, не устарели129.
Согласно ст. 1 «Право на труд» Европейской социальной хартии работодатель и трудящийся-мигрант обязуются: -
признавать в качестве одной из своих основных целей и обязанностей достижение и поддержание как можно более высокого и стабильного уровня занятости, имея в виду достижение полной занятости; -
обеспечивать эффективную защиту прав трудящихся-мигрантов, зарабатывать себе на жизнь свободно избранным трудом;
Ликвидировать все формы дискриминации в вопросах труда и занятности; -
обеспечивать, чтобы принцип недискриминации между мужчинами и женщинами был не только отражен в действующем законодательстве каждой Договаривающейся Стороны, но и применялся на практике; -
создавать или поддерживать для всех трудящихся бесплатные службы по трудоустройству; -
обеспечивать или создавать условия для профессиональной ориентации, подготовки кадров и их реабилитации.
Последующие статьи регламентируют обязательства о: справедливых условиях труда; условиях труда, отвечающих требованиям безопасности и гигиены; справедливом вознаграждении; праве на объединение; праве на заключение коллективных договоров; праве работающих женщин на защиту; праве на профессиональную ориентацию; прав на использование языков в сфере образования.
Так, в решении по делу от 23 июля 1968 г. франкоязычных родителей против Бельгии, Европейский Суд отметил, что франкоязычные школьники имеют право обучаться на французском языке по месту жительства, поскольку они проживают в регионе, признанном в соответствии с законом голландскоязычным, так как ст. 2 Протокола №1 Европейской конвенции предусматривает возможность признания регионального языка и языка меньшинств культурным достоянием и в качестве средства выражения культурного достояния и возрастания интереса к проблемам прав меньшинств130.
В праве Совета Европы содержатся положения, направленные на оказание помощи и улучшение правового, социального и материального положения трудящихся-мигрантов и членов их семей.
Правовые ориентиры в сфере обеспечения права на образование и возможностей изучения языка страны-пребывания и обучения родному языку содержатся в Европейской Конвенции «О правовом положении трудящихся - мигрантов»131. С целью содействия доступу в общеобразовательные и профессиональные школы и профессиональной подготовке принимающее государство способствует обучению трудящихся-мигрантов и членов их семей своему языку или, если их несколько, одному из них.
Комитет Министров государств - членов Совета Европы в Рекомендации № R (98) 6 «О современных языках» подчеркивает необходимость развития билингвизма в районах проживания трудящихся- мигрантов и оказания поддержки данным лицам в изучении языка района своего проживания. Вместе с тем, в соответствии с Конвенцией «О правовом положении трудящихся-мигрантов», Договаривающиеся стороны принимают по общему согласию меры по созданию, насколько это возможно, специальных курсов изучения родного языка для детей трудящихся- мигрантов.132
В Рекомендации № R (82) 18 «О Современных языках»133 Комитет Министров обращает внимание на необходимость развития родного языка трудящихся-мигрантов и членов их семей в целях поддержания и улучшения связей данных лиц со страной своего происхождения, а также на распространение языковых программ, связанных в первую очередь с изданием учебных материалов, подготовкой учителей и развитием родного языка трудящихся-мигрантов и предусматривающих сотрудничество органов власти и других структур, которые представляют принимающую сторону, мигрантов и страну происхождения.
В соответствии со ст. 4 данной Конвенции договаривающаяся сторона гарантирует трудящимся-мигрантам (ст.4) право:
Покидать территорию договаривающейся стороны, гражданами которой они являются;
На допуск на территорию договаривающейся стороны с целью выполнения оплачиваемой работы после получения разрешения на это и приобретения необходимых документов.
Определенные права ст. 6 Конвенции гарантирует в области получения информации. В частности:
О проживании, условиях и возможностях воссоединения с семьей, характере работы, возможности заключения нового трудового контракта после истечения первого, о требуемых квалификациях, условиях работы и жизни (включая стоимость жизни), вознаграждении, социальном обеспечении, жилищных условиях, питании, переводе сбережений, передвижении; отчислениях, производимых из заработной платы на социальную защиту и социальное обеспечение, налогах и других отчислениях. Может также предоставляться информация о культурных и религиозных условиях в принимающем государстве;
В случае набора на работу через официальный орган власти принимающего государства такая информация предоставляется до его отъезда, на языке, который предполагаемый трудящийся-мигрант понимает, для того, чтобы он мог принимать решение при полном знании фактов. Перевод такой информации, в случае необходимости, на язык, который будущий трудящийся-мигрант понимает, как правило, обеспечивается государством происхождения.
Последующие статьи подробнейшим образом регламентируют вопросы: выдачи разрешения на работу (ст.8); вьщачи видов на жительство (ст.9); приема трудящихся-мигрантов и членов их семей (ст. 10); воссоединения семей (ст. 12); жилищных условий (ст. 13); условий работы (ст. 16); социального обеспечения и медицинской помощи (ст. 18-19); права доступа в суды и административные органы в принимающем государстве (ст. 26)134.
Одним из основных документов в области защиты прав трудящихся- мигрантов выступает Хартия Европейского Союза «Об основных правах»135. Ст. 5 Хартии содержит несколько запретов, напрямую связанных с правом на человеческое достоинство, закрепленных ст. 1 Хартии. В частности содержит запрет на содержание в рабстве или подневольном состоянии, запрет на привлечение к выполнению принудительного или обязательного труда и запрет на торговлю человеческими существами136.
Следует подчеркнуть, что официальное толкование понятия «рабство» дано в ст. 1 Конвенции относительно рабства (1927), где определено, что, «рабство есть состояние или положение человека, над которым осуществляются атрибуты права собственности или некоторые из них»137.
В связи с уже упоминавшейся выше нормой, содержащейся в параграфе 3 ст. 52 Хартии, параграфах 1 и 2 ст. 5 Хартии должны пониматься с учетом положений ст. 4 Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод (1950).
Это означает, что введение каких-либо законных ограничений в отношении запрета на содержание в рабстве или подневольном состоянии невозможно.
Кроме того, для уяснения понятия «принудительный или обязательный труд», содержащегося в параграфе 2 ст. 5 Хартии, необходимо обратиться к определению этого понятия, приведенному в параграфе 3 ст. 4 Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод (1950), где термин «принудительный или обязательный труд» не включает:
а) любую работу, которую обычно должно выполнять лицо, находящееся в заключении согласно положениям ст. 5 настоящей Конвенции или условно освобожденное от такого заключения;
б) любую военную службу в тех странах, в которых в качестве законного признается отказ от военной службы на основании вероисповедания; службу, назначенную вместо обязательной воинской службы;
в) любую службу, обязательную в случае чрезвычайного положения или бедствия, угрожающих жизни или благополучию населения;
г) любую работу или службу, которые входят в обычные гражданские обязанности».
Как и все другие конституции демократичных государств, Конституция РФ в ч. 2 ст. 37, также запрещает принудительный труд.
Так ст. 7 «Уважение частной и семейной жизни» определяет, что право на уважение частной и семейной жизни, жилья и коммуникаций также относится к категории классических личных прав человека в том числе иммигрантов и закреплено в конституционном праве практически всех государств-членов ЕС. В качестве примера можно привести ст. 18 Конституции Испании 1978 г., которая гарантирует «право на честь, личную и семейную тайну и на собственное имя», неприкосновенность жилища и тайн сообщений.
Закреплено это право и в ст. 23 Конституции России, которая предусматривает право за каждым «на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени», а также «на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых телеграфных и иных сообщений».
При уяснении ст.7 Хартии необходимо учитывать текст соответствующих положений Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод (1950), а именно ст. 8, согласно которой каждый трудящийся-мигрант имеет право на уважение его частной и семейной жизни, его жилища и корреспонденции, предоставление информации по делу в письменном виде и вмешательство публичной власти в осуществление данного права не допускается, за исключением случаев, когда это предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, общественного порядка или экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, охраны здоровья или нравственности или для защиты прав и свободы других лиц.
Так, к примеру, в решении по делу Камасински против Австрии от 19 декабря 1988 г., Европейский Суд отметил, что п. 3 Конвенции не предусматривает обвиняемому трудящемуся-мигранту информации по делу в письменном виде или в форме письменного перевода, однако указывает на необходимость уделить особое внимание уведомлению о предъявлении обвинения о фактических обстоятельствах и правовых основаниях на понятном трудящемуся-мигранту языке138.
Очевидно, что в соответствии с параграфом 3 ст. 52 Хартии Европейский Союз не может накладывать каких-либо дополнительных ограничений на права трудящегося-мигранта при уважении частной и семейной жизни, жилья и коммуникаций, кроме тех, которые содержатся в п. 2 ст. 8 Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод 1950 г.
Ст. 15 Хартии закрепляет большой блок прав, связанных с правом на труд и свободную профессиональную деятельность.
Право любого трудящегося-мигранта на труд и право заниматься деятельностью по свободно избранной или воспринятой им профессии, закреплены в целом ряде решений Суда ЕС139 и в ст. 4 Хартии Сообщества об основных социальных правах работников, сформулированы в параграфе 1 ст. 15 Хартии. Отметим, что в отличие от остальных прав, содержащихся в ст. 15 Хартии, указанные права распространяются на всех трудящихся-мигрантов вне зависимости от их гражданства.
Очень важно отметить, что параграф 2 ст. 15 Хартии закрепляет три свободы общего рынка - свободу передвижения трудящихся-мигрантов, свободу учреждения и свободу предоставления услуг. Однако эти права распространяются только на граждан Европейского Союза. Все перечисленные свободы подробно расписаны в Договоре об утверждении Европейского Сообщества и в многочисленных директивах и регламентах Европейского Сообщества. Кроме того, по всем статьям Договора об утверждении Европейского Сообщества, закрепляющих эти три свободы общего рынка, существует значительное число прецедентов Суда ЕС. Не останавливаясь на этих свободах подробно, кратко опишем их содержание.
Свобода передвижения трудящихся-мигрантов регулируется ст. 39-42 Договора об учреждении Европейского Сообщества140. Согласно нормам этих статей граждане одного государства-члена ЕС могут принимать реально сделанные предложения о трудоустройстве в другом государстве-члене ЕС и свободно передвигаться по территории принимающего государства. И даже после окончания такой трудовой деятельности они могут оставаться и снова искать работу на тех же правах, что и граждане принимающего государства, либо просто оставаться на территории принимающего государства. Все вопросы, связанные и их трудоустройством, включая величину заработной платы, социальное обеспечение, медицинское обслуживание, порядок приема на работу и т.д., должны решаться, так же как и с гражданами принимающего государства, т.е. без дискриминации. Здесь право на труд подкрепляется принципом недискриминации, содержащимся в ст. 21 Хартии и ст. 12 и 13 Договора об учреждении Европейского Сообщества.
Отметим, что свободу передвижения трудящихся-мигрантов Хартия сформулировала уже, чем это было закреплено в тексте Договора об учреждении Европейского Сообщества. Дело в том, что параграф 2 ст. 15 Хартии наделяет правом на свободу передвижения только граждан Европейского Союза. В этом Хартия следует обширному законодательству Европейского Сообщества по данному вопросу. Однако сам Договор об учреждении Европейского Сообщества не специфицирует гражданство субъектов свободы передвижения трудящихся, что позволяет трактовать его положения как распространяющиеся и на граждан третьих стран.
Основные положения, предусматривающие свободу передвижения для предпринимателей, или, если использовать терминологию Договора, «лиц, занимающихся самостоятельной деятельностью», содержатся в ст. 43 Договора об учреждении Европейского Сообщества. «В рамках установленных положений, ограничения на свободу передвижения трудящихся-мигрантов государства-члена на территории другого государства-члена должны быть запрещены. Такое запрещение должно также применятся к ограничениям, налагаемые на создание агентств, филиалов или дочерних компаний гражданами любого государства-члена, которые учреждены на территории любого государства-члена»141.
Возникает вопрос: ограничено ли право на свободу передвижения физических лиц и распространяется ли оно на юридические лица, и если да, то в какой степени. Ответом на этот вопрос служит ст. 48 Договора об учреждении Европейского Сообщества, согласно которой «компании или фирмы, образованные в соответствии с законодательством государства- члена и имеющие свой зарегистрированный офис, центральную администрацию или основное место деятельности на территории Сообщества, должны, в целях настоящей Главы, быть приравнены к физическим лицам, являющимся гражданами государств-членов». Таким образом, свобода передвижения распространяется в равной степени как на физических, так и на юридических лиц. Однако Хартия закрепляет эту свободу только для физических лиц - граждан Европейского Союза.
Наконец, свобода предоставления услуг определена в ст. 49 Договора об учреждении Европейского Сообщества. «В рамках положений, установленных ниже, ограничения на свободу предоставления услуг на территории Сообщества гражданами государств-членов, которые введены в государстве Сообщества, отличном от того, в котором находится лицо, которому предназначаются услуги, должны бать запрещены», - записано в указанной статье.
Как же в праве ЕС тактируется понятие «услуга»? Определение этого термина содержится в ст. 50 Договора об утверждении Европейского Сообщества: «услуги должны считаться « услугами» в значении настоящего Договора там, где они обычно предоставляются за вознаграждение постольку, постольку они не подпадают под действие положений о свободе движения товаров, капитала или лиц. «Услуги» должны в частности включать в себя: а) деятельность промышленного характера; б) деятельность коммерческого характера; в) деятельность ремесленников; г) деятельность лиц свободных профессий».
Услуга может предоставляться как на территории того государства- члена, в котором проживает лицо, предоставляющее услуги, так и на территории другого государства-члена, и лицо, оказывающие ее, может для этого временно осуществлять свою деятельность в государстве, где предоставляется такая услуга, на тех же условиях, что устанавливаются таким государством для его собственных граждан. Естественно, что в таком случае свобода предоставления услуг не должна противоречить свободе учреждения.
Договор об учреждении Европейского Сообщества формально не либерализует все виды услуг. Так, согласно п. 2 ст. 51 Договора об учреждении Европейского Сообщества либерализация банковских и страховых услуг, связанных с движением капитала, должна осуществляться одновременно с либерализацией самого движения капитала. Наличие этого положения вполне оправдано, так как одно невозможно без другого.
Положения Договора об учреждении Европейского Сообщества об услугах не затрагивают услуг в области транспорта. Свобода предоставления услуг в области транспорта регулируется положениями Договора об учреждении Европейского Сообщества, посвященными транспорту (ст. 70-80 Договора). Однако для либерализации каждого конкретного вида услуг требуется соответствующий документ Совета.
Как уже было сказано выше, Хартия не предоставляет гражданам третьих стран права пользоваться наравне с гражданами Европейского Союза свободой передвижения трудящихся-мигрантов, свободой учреждения и свободой предоставления услуг1.
Единственное право, которое специально предоставляет им Хартия, - это право на равные с гражданами ЕС условия труда в стране, где они имеют разрешение заниматься трудовой деятельностью, закрепленное в параграфе 3 ст. 15 Хартии.
Свобода профессиональной деятельности и право на труд закрепляются в ст. 5 Конституции Бразилии, ст. 4 Конституции Италии, чЛ ст.35 Конституции Испании, ст. 5 Конституции Мексики, ст. 27 Конституции Японии и т.д. Российская Конституция провозглашает свободу труда в ст. 37.
Ст. 16 Хартии признает свободу экономической деятельности (т.е. свободу предпринимательства). Эта свобода является производной от права частной собственности и факты ее декларирования зафиксированы в конституционных актах XVIII в. (например, ст. 16 и ст. 17 Конституции Франции 1793 г.). Ныне указания это право отдельно встречаются нечасто, тем не менее мы можем встретить его в ряде конституций государств - членов ЕС. Так, ст. 38 Конституции Испании 1978г. гласит, что в Испании «признается свобода предпринимательства в рамках рыночного хозяйства». Закреплено оно и в ст. 34 Конституции России, которая устанавливает, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».
Отметим, что до принятия Хартии свобода предпринимательства закреплялась в праве ЕС целым рядом прецедентов Суда ЕС.
Формулировка ст. 16 Хартии позволяет сделать вывод о том, что Хартия допускает ограничения на свободу предпринимательства в той степени, в которой они вводятся правом ЕС и правом государств - членов ЕС.
Ст. 21 устанавливает принцип недискриминации путем перечисления признаков, наличие которых у трудящихся-мигрантов не может служить основанием ущемления его в правах. К таким признакам, согласно параграфу 1 ст. 21 Хартии, относятся: пол; раса, цвет кожи; этническое или социальное происхождение; генетические черты; язык; религия или убеждения; политические и любые другие воззрения (взгляды);
принадлежность к национальному меньшинству; имущественное положение; рождение; инвалидность (наличие физических или психических недостатков); возраст; сексуальная ориентация. Исходя из смысла параграфа 1 ст. 21, данный перечень не является исчерпывающим, так как запрещается любая дискриминация.
Обращает на себя внимание и сам перечень недискриминационных признаков. Кроме признаков, являющихся своего рода аксиомой (пол, раса, этнос, религия, социальное происхождение, политические взгляды и др.) параграф 1 ст. 21 перечисляет такие признаки, как генетические черты, физические и психические недостатки, сексуальная ориентация. Их включение связано с распространением новых знаний в области генетики человека, повышением внимания к людям, биологически, физически и социально обделенным142.
В заключение необходимо отметить, что рассмотренные нормы международного права при самом полном перечислении прав и свобод и закреплении юридического статуса трудящегося-мигранта признаны (кроме ограничений, указанных в законе), а значит, это признание можно рассматривать как естественное состояние свободы и юридической защиты прав и свобод трудящихся-мигрантов.
Проблема определения правового статуса мигрантов в настоящее время активно обсуждается как учеными, так и практиками. Споры ведутся, прежде всего, о конкретном содержании правового статуса той или иной категории мигрантов. К сожалению, отсутствует до сих пор единое мнение о том, каковы особенности правового статуса мигрантов по отношению к иным категориям населения, позволяющие говорить о необходимости выделения специального правового статуса.
Исходя из деления правового статуса личности на общий, родовой и видовой, по отношению к мигрантам должно использоваться понятие родового правового статуса. "Специальный, или родовой, статус отражает особенности положения определенных категорий граждан... Указанные слои, группы, базируясь на общем конституционном статусе гражданина, могут иметь свою специфику, дополнительные права, обязанности, льготы, предусмотренные текущим законодательством".
В рамках родового правового статуса можно выделить видовые правовые статусы: беженца, вынужденного переселенца, иностранного работника (трудящегося-мигранта) и др. К подобному выводу пришел и Экономический Суд СНГ в Решении N С-1/14-96 "О толковании понятий "беженец", "мигрант", "вынужденный переселенец" применительно к Соглашению о помощи беженцам и вынужденным переселенцам, заключенному 24 сентября 1993 г.: в соответствии с общим значением понятия "мигрант" за ним необходимо признать статус родового понятия, включающего в себя все категории лиц, осуществляющих пространственные перемещения, вне зависимости от причин перемещений, их длительности и пространственных границ.
Родовой правовой статус мигранта в российском законодательстве не определен, федеральным законодателем не используется даже понятие "мигрант". В то же время в литературе нередко высказывается мнение о необходимости разработки "общего правового статуса мигранта". Однако следует признать практическую и методологическую сложность решения подобной задачи, в том числе из-за чрезвычайно широкого предмета регулирования подобного нормативного правового акта.
На теоретическом уровне можно выделить несколько особенностей, позволяющих говорить о наличии родового правового статуса, объединяющего видовые категории мигрантов.
Первая особенность состоит в том, что мигранты являются категорией населения, специфика статуса которой связывается с осуществляемыми ими пространственными перемещениями через государственные или административные границы. Следствием миграции является появление значительных по численности групп населения, большей частью не адаптированных к новым условиям проживания и не ассимилированных среди коренного населения. Поскольку наличие мигрантов влияет на экономическую, демографическую, политическую, криминологическую ситуацию в принимающем государстве или административно-территориальной единице, очевидна необходимость специального регулирования правового статуса данной категории населения.
Практически всегда миграционное перемещение влечет изменение правового статуса - это вторая особенность. "Особый правовой статус мигранта будет зависеть от видового различия мигрантов (беженец, вынужденный переселенец, иностранный работник и т.д.) и заключаться в дополнительных правах и обязанностях".
Международные мигранты, находясь вне территории страны, гражданами которой являются, с одной стороны, как правило, сохраняют права и обязанности по отношению к государству гражданской принадлежности, а с другой - дополнительно приобретают определенные права и обязанности государства пребывания, становясь "трудящимися-мигрантами", "беженцами", "нелегальными мигрантами" и т.д. Статус внутренних мигрантов также может изменяться в зависимости от субъекта Федерации - места пребывания или проживания.
1. права, свободы и обязанности, закрепленные нормами международного права и международными соглашениями;
2. права, свободы и обязанности, установленные нормами национального законодательства:
· права и обязанности, предоставленные в государстве гражданской принадлежности (преимущественного проживания) либо в административной единице, откуда была осуществлена миграция;
· права и обязанности, предоставленные мигрантам в государстве или административной единице, в которое лицо осуществило миграцию.
3. права, предоставляемые мигрантам органами местного самоуправления (потенциальные меры социальной поддержки и социальной помощи).
Третья особенность - временный, переходный характер статуса. По общему правилу статус мигранта возникает после соответствующего обращения в государственные органы, в том числе дипломатические и консульские учреждения, либо вследствие фактического пересечения государственных или административных границ, а утрачивается после выезда из государства пребывания или после получения его гражданства. Как подчеркивает Т.Н. Юдина, мигранты, которые въезжают в развитую страну впервые, обычно не имеют намерения обосноваться там постоянно. Например, согласно результатам социологических исследований средняя продолжительность проживания за рубежом украинских трудящихся-мигрантов составляет около 12,5 месяцев. В свою очередь принимающее государство предоставляет соответствующий правовой статус тоже на определенное время.
Так, по российскому законодательству лицо признается беженцем на срок до трех лет с возможным последующим ежегодным продлением, статус вынужденного переселенца предоставляется на пять лет также с возможным ежегодным продлением; иностранные работники могут осуществлять трудовую деятельность на срок действия трудового договора либо на время выполнения работ при заключении гражданско-правового договора, при этом время пребывания с момента въезда на территорию Российской Федерации не может превышать одного года. В случае если целью миграции является изменение постоянного места жительства и изменение гражданства, статус мигранта может быть переходным по отношению к статусу гражданина государства пребывания. В данной ситуации можно вести речь о постоянной миграции.
Несмотря на указанные особенности, говорить о целесообразности нормативного определения общего правового статуса мигранта как такового не стоит, достаточно будет просто определить понятие "мигрант" в действующем законодательстве. Возможно, на сегодняшний день следует урегулировать более узкий по объему статус международных мигрантов (в частности, иммигрантов). Анализ зарубежного опыта показывает, что многие государства идут именно по этому пути: иммиграционные законы приняты в Германии, Канаде, Великобритании, ряде государств СНГ (Казахстане, Таджикистане, Кыргызстане и др.). В основу такого акта могли бы быть положены нормы действующего Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".
Кроме предложенного деления правового статуса на общий, родовой и видовой, можно также предложить иную классификацию. Так, Скачкова Г.С. выделяет следующие пять видов правового статуса: международно-правовой, конституционный, отраслевой, специальный и индивидуальный. Содержание международно-правового статуса будут составлять права, свободы и обязанности, закрепленные нормами международного права; конституционно-правового статуса - закрепленные в конституции государства; права, свободы и обязанности, которые характерны для отдельных социальных слоев, социальных групп общества в силу специфики их социального, политического и даже географического положения, составляют специальный правовой статус.
Тем не менее говорить о конституционно-правовом статусе мигранта представляется не совсем корректно, поскольку ни в Конституции, ни в федеральных законах, относящихся к отрасли конституционного права, общий статус мигранта не раскрывается. На сегодняшний день можно выделить лишь конституционно-правовой статус отдельных категорий мигрантов, в частности, беженцев, вынужденных переселенцев. В отношении мигрантов в целом, на наш взгляд, более правильно говорить о конституционно-правовых основах статуса.
Статус беженца был разработан одним из первых по отношению к другим видам мигрантов, причем как на международном уровне, так и в Российской Федерации. Специфика заключается, прежде всего, в том, что беженцы, с одной стороны, обладают основными правами человека, которые применимы ко всем категориям лиц и носят универсальный характер, а с другой стороны, пользуются правами и привилегиями, присущими только им и которыми они обладают на основе универсальных и региональных международных актов, касающихся правового статуса беженцев..
Беженцы, действительно, имеют ряд специфических прав и привилегий, однако выделение в качестве обособляющего признака обладание основными правами человека представляется спорным. Основные права распространяются на любого человека, а не только на беженцев, в этом состоит смысл их универсального характера. Например, в Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. сказано, что договаривающиеся стороны обеспечивают каждому, находящемуся под их юрисдикцией, права и свободы, указанные в данной Конвенции. Права и свободы, закрепленные во Всеобщей декларации прав человека 1948 г, также распространяются на любого человека, без каких-либо ограничений.
Говоря об особенностях правового статуса беженцев, необходимо отметить следующее. Правовой статус гражданина (постоянного проживающего для лица без гражданства), предоставленный беженцу в государстве гражданской принадлежности, из которого он был вынужден уехать, носит формальный характер: он практически не может реализовать свои права и свободы в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений. Более того, беженец в отличие от большинства других категорий мигрантов не может или не желает в силу указанных опасений воспользоваться защитой "своего" государства, связь с ним фактически утрачена.
В соответствии со ст. 12 Конвенции ООН о статусе беженцев 1951 г. личный статус беженца определяется законами страны его домициля или, если у него такового не имеется, законами страны его проживания. При этом "ранее приобретенные беженцами права, связанные с его личным статусом, и, в частности, права, вытекающие из брака, должны соблюдаться по выполнении, в случае надобности, формальностей, предписанных законами данного государства, при условии, что соответствующее право является одним из тех прав, которые были бы признаны законами данного государства, если бы это лицо не стало беженцем". Таким образом, в итоге правовой статус беженца регулируется преимущественно нормами международного права, а также нормами законодательства страны пребывания.
Правовой статус вынужденных переселенцев - иностранных граждан и лиц без гражданства также будет относительно широким, поскольку они уже обладали в установленном порядке правом постоянного проживания на территории данного государства и, соответственно, пользовались рядом дополнительных прав и обязанностей как постоянно проживающие.
Существует точка зрения, согласно которой приобретение статуса беженца или вынужденного переселенца влечет прекращение правоотношений миграции, а в основе новых правоотношений лежит фактор оседлости. Однако здесь следует учесть концепцию трех стадийности миграционного процесса. Как отмечает Л.Л. Рыбаковский, любой завершенный миграционный процесс состоит из трех стадий: исходной, или подготовительной стадии, представляющей процесс формирования территориальной подвижности населения; основной стадии, или собственно переселения населения, миграционных потоков; заключительной, или завершающей стадии, выступающей как приживаемость мигрантов на новом месте. Стадия приживаемости мигрантов как последняя стадия миграционного процесса не является одномоментной, она проходит в течение определенного периода времени. В этом смысле по отношению к беженцам и вынужденным переселенцам стадия приживаемости (адаптации) формально будет длиться до момента получения статуса гражданина государства пребывания, статуса постоянно проживающего в нем лица и т.д.
Правовой статус трудящегося-мигранта формально в законодательстве Российской Федерации не закреплен. Ввиду сказанного можно говорить лишь о международно-правовом статусе трудящихся-мигрантов (Россия является участником Соглашения о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов от 15 апреля 1994 г., а также ряда двусторонних соглашений о социальной защите трудящихся-мигрантов). При этом правовой статус трудящегося-мигранта распространяется только на иммигрантов - иностранных граждан и лиц без гражданства, граждане Российской Федерации трудовыми мигрантами не являются.
Говоря об особенностях правового статуса отдельных категорий мигрантов, необходимо упомянуть проблему определения правового статуса так называемых "незаконных" или "нелегальных" мигрантов, т. е. лиц, прибывших или находящихся на территории Российской Федерации с нарушением правил въезда или пребывания. В некоторых источниках их называют лицами с неурегулированным правовым статусом.
Можно выделить два основных подхода к определению правового статуса данной категории мигрантов. Согласно первому из них лица, прибывшие или находящиеся на территории Российской Федерации с нарушением установленного порядка, находятся вне правового поля. Исходя из второго подхода, они все же обладают правами и обязанностями за определенными исключениями.
Лица, прибывшие или пребывающие на территории Российской Федерации с нарушением установленного порядка, обладают комплексом универсальных прав, свобод и обязанностей, закрепленных нормами международного права, а также правами и свободами, содержащимися в Конституции РФ и иных нормативных правовых актах и распространяющимися на каждого человека.
В соответствии со ст. 17 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией. Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Поэтому тезис о нахождении незаконных мигрантов вне правового поля представляется весьма спорным. Проблема состоит в том, что без получения соответствующего правового статуса мигранты не смогут реализовать дополнительные права и свободы, принадлежащие им в соответствии с нормами международного права и национального законодательства как трудящимся-мигрантам, беженцам, вынужденным переселенцам и т.д. Кроме того, в случае подтверждения факта нарушения порядка въезда или пребывания на территории государства лицо может быть выслано за его пределы.
Таким образом, в содержание правового статуса мигрантов входят права, свободы и обязанности, предоставленные им в соответствии с нормами международного права, а также национального законодательства государства выезда и государства въезда (если речь идет о внутренних мигрантах - административно-территориальной единице выезда и, соответственно, въезда).
В 1977 г. в Страсбурге была подписана "Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов".
Государства - члены Совета Европы посчитали необходимым урегулировать правовое положение трудящихся-мигрантов, граждан государств-членов Совета Европы, с тем, чтобы обеспечить им, насколько это возможно, режим не менее благоприятный, чем тот, которым пользуются национальные трудящиеся принимающего государства, во всем, что связано с условиями жизни и работы. В категорию трудящихся-мигрантов не попали моряки, артисты, обучающиеся лица, сезонные и приграничные рабочие.
Конвенция заложила в процесс найма такие институты, как профессиональный экзамен и медицинское обследование, впоследствии получившие широкое распространение и в других странах как инструменты эффективного отбора наиболее подходящих для приема на работу иностранных граждан.
Договаривающиеся стороны обязались обмениваться между собой и снабжать кандидатов на эмиграцию соответствующей информацией о проживании, условиях и возможностях воссоединения с семьей, характере работы, возможностях заключения нового трудового договора после истечения первого, требуемой квалификации, условиях труда и жизни (включая ее стоимость), вознаграждении, социальном обеспечении, жилье, питании, переводе сбережений, проезде и отчислениях, производимых из заработной платы на социальную защиту и обеспечение, налогах и других отчислениях. Также мигранту обеспечивалось предоставление информации о культурных и религиозных условиях в принимающем государстве.
В случае, когда это требуется национальным законодательством, каждая договаривающаяся сторона должна была выдавать вид на жительство трудящимся-мигрантам, которым было разрешено заниматься оплачиваемой трудовой деятельностью на ее территории. Вид на жительство мог быть отозван в случае нарушения трудящимся закона или невозможности продления в связи с медицинскими предписаниями.
Серьезные последствия имела реализация ст. 12 Конвенции, в которой устанавливалось, что супругу(е) трудящегося-мигранта, на законных основаниях работающего на территории договаривающейся стороны, и его не состоящим в браке детям, которые рассматриваются как несовершеннолетние на основании соответствующего законодательства принимающего государства и находятся на содержании трудящегося-мигранта, разрешается на условиях, аналогичных тем, которые предусмотрены настоящей Конвенцией в отношении допуска в страну трудящихся-мигрантов и в соответствии с процедурой такого допуска по законодательству или международным соглашениям, воссоединиться с трудящимся-мигрантом на территории Договаривающейся Стороны при условии, что последний располагает для своей семьи жильем, рассматриваемым как нормальное для национальных трудящихся в регионе, где он работает. Каждая договаривающаяся сторона может поставить использование такого разрешения в зависимость от периода ожидания, который не может превышать 12 месяцев.
Также устанавливалось, что любое государство может (но не обязано) в любой момент путем заявления на имя Генерального секретаря Совета Европы, которое вступает в силу по истечении месяца со дня его получения, поставить, кроме того, воссоединение семьи в зависимость от наличия у трудящегося-мигранта стабильных средств, достаточных для удовлетворения потребностей его семьи. Таким образом, государство фактически сняло с плеч мигранта обязательства по обеспечению своей семьи, т.к. сама формулировка предписания носила диспозитивный характер. Кроме того, необходимость персонального обращения по частному вопросу к высокой инстанции автоматически делала процедуру формалистской, длительной и неэффективной.
Кроме того, в статье содержалась нечеткая формулировка о том, что "такое заявление (об отказе) как правило, не затрагивает просьб трудящихся-мигрантов, уже обустроившихся на части соответствующей территории, о воссоединении с семьей, представленных в компетентные органы власти до направления этого заявления Генеральному секретарю". Неоднозначным в данном случае был термин "обустроившийся", и отсутствие толкования в документе привело к более чем широкому пониманию данного термина, а обязательство в соответствии со ст. 18 предоставлять равное по сравнению с гражданами принимающей стороны социальное обеспечение способствовало увеличению потока мигрантов. Серьезным фактором явился также рост числа локальных конфликтов во 2-й половине ХХ в., породивший волну вынужденной миграции.
Масштабы вынужденной миграции в Европу в 1970-е гг. составляли около 30 тыс. беженцев в год. К середине 1980-х гг. число ищущих убежище несколько выросло - до 100 тыс. человек в год . Около 70% из них прибывали из Восточной Европы, быстро получали убежище и легко интегрировались в новой стране пребывания. Если отдельные страны не справлялись с этими потоками, то другие европейские страны, а также США, Канада, Австралия, ЮАР, Аргентина охотно предоставляли значительному числу беженцев разрешение на постоянное место жительства. Это была, как удачно называет ее Дж.Кьюмин, "ранняя форма распределения бремени, превратившаяся в столь спорную для стран Европы проблему" в настоящее время .
С середины 1980-х гг. этнические конфликты, военные противостояния и природные бедствия в различных регионах мира увеличили число беженцев . В 1986 г. оно возросло до 200 тыс. человек. В 1989 г. их стало уже примерно 317 тыс. .
В 1990-е гг. возникли новые этнические конфликты и гражданские войны в бывшей Югославии, странах СНГ, Африки и Азии. Они резко увеличили потоки мигрантов, искавших убежище в государствах Западной Европы. В 1992 г. на континенте было зарегистрировано около 700 тыс. вынужденных мигрантов , что стало максимальным показателем для послевоенной Европы. В это время многие страны Европы перешли к политике "нулевой иммиграции", основной целью которой стало оказание покровительства ограниченному количеству беженцев.
В 1997 г. количество ищущих убежище в Европе сократилось в 2 раза по сравнению с началом 1990-х гг. - до 333 тыс. человек. По оценке УВКБ ООН, в 1998 г. вынужденных мигрантов насчитывалось более 336 тыс. человек. В 1999 г. "этнические чистки" в Косово, военные действия НАТО в Югославии, продолжающиеся гражданские войны и вооруженные конфликты в некоторых странах Азии и Африки увеличили количество беженцев почти на 20% по сравнению с предыдущим годом - до 440 тыс. человек. Значительную долю их составляли албанцы из Косово, курды из Турции и Ирака, афганцы, сомалийцы и другие. В 2000 г. в Европе насчитывалось 435 тыс. беженцев.
В конце 1980-х гг. максимальное число беженцев в странах Европы мигрировало из Азии - Турции, Ирана, Ирака и Шри-Ланки. Меньшие цифры показали страны Восточной Европы - Польша, бывшая Югославия, Румыния и территория СССР. Лишь третье место занимали потоки беженцев из политически нестабильных стран Африки - Заира, Ганы, Анголы и Эритреи.
В начале 1990-х гг., после распада социалистического лагеря, продолжался по инерции поток иммигрантов из некоторых стран. К примеру, 1 / 3 всех претендовавших на статус беженца в Западной Европе происходила из Болгарии, Албании и Румынии. Обращение с просьбой об убежище обеспечивало им кратковременное пребывание на Западе, хотя не всегда сопровождалось угрозой преследования. По мере утверждения в этих государствах принципов свободы передвижения и демократии число заявлений о предоставлении убежища от граждан этих стран существенно сократилось.
На протяжении 1990-х гг. продолжался распад Югославии. Здесь этнические противостояния и гражданские войны сдвинули колоссальные массы населения с привычных мест проживания. Подобных вынужденных передвижений Европа не знала со времен Второй мировой войны. Поток людей, бежавших из различных частей этого балканского государства, резко увеличил количество прошений об убежище от жителей бывшей Югославии. Основное бремя миграционной нагрузки выпало на Германию, которая приняла примерно 350 тыс. боснийцев, 100 тыс. хорватов и представителей других этнических групп . Некоторые из них вернулись позже на родину, но многие остались в Германии.
В 1990 г. ООН приняла "Международную конвенцию о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей", в соответствии с которой государства-участники обязались уважать и обеспечивать права всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые находятся на их территории или под их юрисдикцией без какого бы то ни было различия, как то: в отношении пола, расы, цвета кожи, языка, религии или убеждений, политических или иных взглядов, национального, этнического или социального происхождения, гражданства, возраста, экономического, имущественного, семейного и сословного положения.
С данного момента трудящиеся-мигранты и члены их семей могли свободно покидать любое государство, включая государство своего происхождения. Это право не подлежало каким-либо ограничениям, за исключением тех, которые предусматривались законом, необходимым для охраны национальной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения. Трудящиеся-мигранты и члены их семей приобрели право в любое время въехать в государство своего происхождения и остаться в нем.
В 1992 г. число беженцев из стран Восточной Европы достигло небывалого уровня - около 420 тыс. человек. Только с территории Югославии (Сербия и Черногория) в Европу прибыли около 220 тыс. беженцев, примерно 14 тыс. дал вооруженный конфликт в Боснии и Герцеговине. Миграция из Румынии и Болгарии достигла также максимального уровня - 116 тыс. и 34 тыс. человек соответственно. Из Албании в 1991 г. просили политического убежища в Европе 26,3 тыс. человек, из которых 21,3 тыс. прибыли в Италию в марте и были распределены по различным регионам страны . Второй поток беженцев из Албании прибыл в Италию в августе 1991 г. и состоял из 17 тыс. человек, однако они были задержаны и впоследствии депортированы. В 1991 г. своего максимума достигла и вынужденная миграция из стран бывшего СССР - 10,2 тыс. человек.
На протяжении последнего десятилетия Россия неоднократно проявляла себя как страна, готовая принять и разместить беженцев из сопредельных регионов. В период с 1995 по 2006 г. официальный статус беженца или вынужденного переселенца в органах Федеральной миграционной службы получили 118 116 человек (из них 405 - статус беженца).
Таким образом, в настоящий момент миграция является глобальным фактором, влияющим на государственно-политическое и социально-экономическое развитие стран, участвующих в миграционных процессах. Правовое регулирование в данной сфере носит как международно-правовой, так и локальный государственно-правовой характер. Нормы этих документов направлены на урегулирование вопросов въезда, трудоустройства, оплаты работы и зачета трудового стажа мигранта, его социального обеспечения и выезда по окончанию действия трудового договора (либо его последующее продление).
С. Шохзода,
кандидат политических наук,
зам. директора Центра трудового обмена «Опора дружбы»
Защита социальных и трудовых прав мигрантов в РФ — политические изменения и возможные варианты
Настоящая статья представляет собой результаты исследования «Защита социальных и трудовых прав мигрантов в РФ — политические изменения и возможные варианты», проведенного исследовательской группой из России, Казахстана и Киргизии в мае-июле 2011 г. по инициативе Фонда «Миграция XXI век» и при финансовой поддержке Всемирного Банка в рамках «Международной сети практиков и экспертов в области миграции и денежных переводов» (MiRPAL) .
Введение
Вопросы миграции, включая трудовую, на протяжении последних двух десятилетий остаются наиболее животрепещущими и всеохватывающими на всех уровнях социального диспута на постсоветском пространстве. Миграционные процессы, сложившиеся на этом пространстве, — местами стихийные, местами самоорганизованные, сегодня, несмотря на усилия государственных и международных структур, пока не поддаются вразумительному внешнему управлению. Попытки прощупывания ситуации в сфере миграции, понимания ее глубинных причинно-следственных связей и выстраивания четко сформулированной стратегии и тактики управления проходят на фоне продолжающихся дезинтеграционных процессов на пространстве Содружества Независимых Государств (СНГ). СНГ не смог стать сколько-нибудь важным механизмом, позволяющим, по крайней мере, сохранить единое социальное пространство. Очевидно, что как институт он смог осуществить только те «бракоразводные» функции, которые заложены в его основе в 1990‑х гг. По сути, страны Центральной Азии были, перефразируя меткое выражение, «катапультированы» в эту новообразованную аморфную структуру. Упущенные возможности на межгосударственном уровне еще в 1990‑е гг. показали неэффективность функционирования этой организации, несмотря на то, что сейчас политики заговорили о разноуровневой и разноскоростной интеграции в рамках СНГ. Эта форма участия в деятельности структур СНГ, которая бы позволила гибко учитывать интересы стран-участниц, их особые позиции, продвигаться по пути углубления интеграции между теми странами, которые готовы к более тесному взаимодействию в различных сферах, имеющие место быть интеграционные процессы в СНГ все же значительно отстают от современных реалий жизни. В частности, массовые миграционные потоки населения, не смирившегося с новой «геополитической реальностью» , предвосхитили ожидания многих алармистов, считавших дезинтеграцию окончательной и бесповоротной.
В обстановке стремительного расформирования социально-экономической конструкции в бывших советских республиках Российская Федерация (РФ) становится мощным магнитом, аккумулирующим масштабные миграционные потоки из других стран постсоветского ареала.
Долгое время шли бурные дискуссии о том, нужны или не нужны России мигранты. Они особенно активизируются в период избирательного цикла в РФ. Между тем, большинство российских экономистов солидарны в том, что без привлечения мигрантов развитие экономики России невозможно. Они указывают на возрастающую потребность страны в привлечении как постоянных, так и временных мигрантов, обусловленную резким спадом численности населения в трудоспособном возрасте. Не будь в Россию притока извне, как считают эксперты, ее население уже сократилось бы по сравнению с 1989 г. на 7,4 млн человек, или на 5 %. Миграция скомпенсировала 3/4 естественных потерь, так что фактически население страны стало меньше только на 1,8 млн человек, или на 1,25 % . По подсчетам, к 2015 г. трудовые ресурсы России сократятся на 8 млн человек, а к 2025 г. — на 18-19 млн. Максимальное сокращение численности населения трудоспособного возраста произойдет в 2009-2017 гг., когда среднегодовая убыль населения этой возрастной группы будет превышать 1 млн человек .
В исследовании, легшим в основу этой статьи, рассматривалась ситуация в сфере миграции и правоприменительной практики, формирующаяся в России после 2006 г., когда были пересмотрены основные положения предыдущей миграционной политики и введены новые правовые нормы, кардинально меняющие ситуацию в сфере внешней миграции в РФ. Принятые изменения в миграционном законодательстве вызвали резкое увеличение объемов легальной миграции в РФ. Впервые за многие годы у мигрантов и законопослушных работодателей появилась надежда на формирование прозрачных трудовых отношений, на возможность законного пребывания иностранных граждан в РФ. Суть нововведений в законодательстве заключалась в том, что был введен уведомительный порядок миграционного учета, оформления разрешения на работу, облегчен режим трудоустройства мигрантов. Новые правила в большей части означали отказ государства от ограничения и запретов в миграционном законодательстве. Параллельно ужесточился контроль над деятельностью работодателей, привлекающих иностранных граждан на работу.
Упомянутое исследование было посвящено анализу современной ситуации в сфере защиты социальных и трудовых прав трудящихся-мигрантов в России, определению основных тенденций в этой сфере, сложностей и проблем, с которыми сталкиваются трудовые мигранты во время пребывания на территории России (при осуществлении трудовой деятельности, при обращении за получением медицинской помощи, при обращении в суды, образовательные учреждения и пр.).
Эти вопросы изучались на примере ситуации с трудовыми мигрантами и членами их семей, прибывшими в Россию из стран Центральной Азии (ЦА). Этот выбор был определен тем, что половину всей официальной трудовой миграции в Россию составляют выходцы из стран этого региона.
В данном исследовании термин трудовой мигрант или мигрант означает лицо, совершающее трансграничное перемещение с целью поиска работы в государстве, гражданином которого он не является. Высококвалифицированные специалисты, которым российское законодательство предоставляет относительно широкие правовые возможности на территории РФ, не являются объектом настоящего исследования .
В ходе исследования проводился анализ информации, зафиксированной российской общественной организацией — Информационно-правовым центром «Миграция и закон» Фонда «Таджикистан» — далее ИПЦ «Миграция и Закон» , и выборочный опрос мигрантов. Было опрощено 50 респондентов — граждан Таджикистана (40 %), Кыргызстана (20 %) и Узбекистана (40 %). Опрос проводился по месту работы, проживания. 79 % респондентов составляли мужчины, 21 % — женщины. Около половины мигрантов из числа опрощенных (48 %) имели высшее и среднее профессиональное образование. Более 70 % респондентов имели опыт неоднократного посещения РФ и пребывали в стране более 3-5 лет.
Законодательство и соблюдение прав мигрантов в России:
обзор ситуации
Миграционную сферу в РФ регламентируют несколько сотен нормативно-правовых международных и национальных актов разной юридической силы. Общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы РФ. В соответствии со ст. 17 Конституции в РФ признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права. Это разработанные соответствующими компетентными международными органами минимальные стандарты, направленные на защиту трудовых прав граждан, независимо от их конкретной принадлежности к тому или иному государству. Существуют также специальные международные акты, призванные регулировать трудовые вопросы мигрантов :
Конвенция ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г.;
Конвенция МОТ о работниках-мигрантах № 97, пересмотренная в 1949 г., и Рекомендация № 86 о работниках-мигрантах, пересмотренная в 1949 г.;
Конвенция МОТ о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении работникам-мигрантам равенства возможностей и обращения № 143 1975 г. и Рекомендация МОТ о работниках-мигрантах № 151 1975 г.;
Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов 1994 г. и Протокол о внесении изменений и дополнений в него 2005 г.;
Конвенция СНГ о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей от 2008 г.
Кроме того, трудовые отношения с участием иностранного мигранта из стран Центральной Азии на территории РФ регулируют:
Соглашением между Правительством РФ и Правительством Кыргызской Республики о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся-мигрантов 1996 г. (с изменениями — Протокол от 22 сентября 2003 г.);
Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики Таджикистан о трудовой деятельности и защите прав граждан в РФ в Республике Таджикистан и граждан Республики Таджикистан в РФ 2004 г.;
Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики Узбекистан о трудовой деятельности и защите прав трудящихся-мигрантов, являющихся гражданами РФ, в Республике Узбекистан и трудящихся-мигрантов, являющихся гражданами Республики Узбекистан, в РФ 2007 г.
Помимо этого, в РФ действуют внутренние нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции, исходя из собственных интересов . Эти нормы содержатся во внутренних законодательных актах РФ. Эксперты отмечают, что органы власти в процессе нормотворчества по вопросам миграционного законодательства предпочитают наносить точечные удары, решают отдельные, наиболее злободневные с их точки зрения вопросы без стремления обозреть сложившуюся ситуацию комплексно, в рамках интересов участников миграционной политики государства. Они действуют путем внесения многочисленных изменений в существующие законы . Только с 2006 г. органы власти неоднократно вносили коррективы и дополнения в существующую законодательную базу.
Проблемы, связанные с защитой прав мигрантов в РФ, возникают на разных этапах их миграции, пребывания, проживания и трудоустройства. Так, трудности, связанные с нарушением прав, возникают при въезде в и выезде из РФ, поиске мигрантом принимающей стороны для оформления уведомления о прибытии, легальном поиске жилья и работы, оформлении разрешительных документов для осуществления трудовой деятельности, доступа к медицинским и образовательным учреждениям и т. д. Данное положение дел в сфере миграции глубоко укоренило в сознании всех субъектов миграционного процесса правовой нигилизм, и потребуются многие десятилетия для его устранения.
Сложности, возникающие при реализации мигрантами своих прав и интересов, имеют ряд причин, среди которых необходимо выделить отсутствие представления о законодательстве РФ у мигрантов, правовую неграмотность, всевозрастающий языковой барьер, злоупотребление представителями органов исполнительной власти своими полномочиями, отсутствие законно действующих структур по оказанию комплексной помощи (за исключением единичных правозащитных структур), функционирование многочисленных незаконных посредников и т. д. Исходя из такой логической последовательности построено настоящее исследование.
Следующая часть статьи посвящена рассмотрению конкретных областей, где нарушаются права мигрантов, и предоставлению конкретных рекомендаций по созданию условий, которые позволили бы количественно снизить эти нарушения.
Проблемы соблюдения
прав мигрантов
Проблемы пересечения государственных границ. Пересечение (транзит, въезд и выезд) государственных границ стран СНГ мигрантами традиционно сопровождается массовым нарушением их прав. В некоторых случаях эти нарушения связаны с градусом политического климата между странами. Они возникают на стадии транзитного пересечения границы соседних государств и продолжаются вплоть до въезда в РФ. Имеющийся многочисленный материал по заявлениям мигрантов в ИПЦ «Миграция и Закон» указывает на закрытость и замкнутость этой сферы, на коррупционность в пограничных, таможенных, правоохранительных и других службах на местах пересечения госграницы. К сожалению, эта проблема остается за рамками внимания омбудсменов стран СНГ, экспертного сообщества, представителей СМИ и других заинтересованных сторон.
Возникают также непреодолимые трудности при пересечении госграницы РФ ранее выдворенных в административном порядке или депортированных граждан, даже по истечению отведенного законом пятилетнего срока, когда им запрещается въезд в РФ. Причинами могут быть сбой или ошибки в сведениях в государственной информационной системе РФ, непогашенные административные правонарушения (неуплата штрафа) или уголовные преступления. В последнее время эта проблема стала охватывать все большее количество мигрантов. Финансовое бремя от запрета мигрантам на въезд в РФ в таких случаях лежит на плечах самих мигрантов, которые порой занимают денежные средства в кредит или в долг для приобретения билета. Иногда принятие решения на межгосударственном уровне становилось причиной массовой депортации мигрантов на родину. Так, например, введение с 24 мая 2005 г. нового режима пересечения границ стран Евразийского экономического сообщества (ЕврАзЭС) обернулось драмой для 200 граждан Таджикистана, которые вылетели в Россию по внутренним паспортам в ночь с 23 на 24 мая и были депортированы обратно. Вернувшись на родину, граждане провели митинг у здания аэропорта и потребовали у властей вернуть потраченные на авиабилеты деньги. По предварительным расчетам, общая сумма, подлежащая возмещению, составила 45 тыс. долл. США.
Проблемы, возникающие при пересечении границ, решаемы, если мигранты будут иметь возможность определить свой правовой статус в принимающей стране еще до отправления в эту страну, т. е. у себя на родине. К сожалению, сегодня отсутствуют официальные информационные каналы в странах — поставщиках миграции, позволяющие вовремя предоставить мигрантам актуальную информацию о каких-либо ограничениях при въезде в РФ.
Определенные трудности возникают у членов семей мигрантов при выезде из РФ, когда имеет место отсутствие, например, Свидетельства о рождении ребенка, родившегося в РФ; отсутствие отметки в Свидетельстве о наличии гражданства. Права мигрантов также грубо нарушаются представителями правоохранительных органов (полиции дорожной автоинспекции), которые находятся в аэропортах, на железнодорожных вокзалах и т. д. Это вымогательство денег, когда мигрант вынужден как можно быстрее откупиться, чтобы не опоздать на свой рейс. При этом отдельные представители правоохранительных органов ссылаются на нарушение мигрантом миграционного режима, для выяснения которого требуется следовать в отделение полиции. Законодательно функции по постановке отметки о гражданстве возложены на консульские учреждения. Надо отметить, что РФ участвует в Соглашении о сотрудничестве в области регистрации актов гражданского состояния в рамках ЕврАзЭС от 28 мая 2008 г. . Однако межгосударственные механизмы, позволяющие мигрантам документально зафиксировать акты гражданского состояния за пределами своей страны, не всегда работают без информационной и правовой поддержки со стороны общественных организаций.
С целью соблюдения норм законодательства РФ о сроках пребывания большая часть легальных мигрантов совершают регулярные краткосрочные поездки за пределы РФ в соседние восточноевропейские страны и Казахстан. Среди центральноазиатских и кавказских мигрантов популярностью пользуются маршруты пересечения границы РФ с Украиной. Мотивация пересечения мигрантами границы в европейском направлении объясняется дешевизной этого маршрута. Абсолютное большинство жалоб в ИПЦ «Миграция и закон» при пересечении границы касалось представителей украинских пограничников, вымогающих деньги у трудовых мигрантов. В настоящее время освещение и обсуждение этой сложной проблемы не стоит ни на повестке дня госструктур, ни в центре внимания представителей СМИ.
Пребывание и проживание в РФ. Согласно российскому законодательству, пребывание и проживание иностранного гражданина на территории РФ зависит от его правового статуса: (1) временно пребывающий (пребывание от 90 дней и до 1 года); (2) временно проживающий (проживание до 3 лет); (3) постоянно проживающий (проживание до 5 лет). В зависимости от обозначенных правовых статусов, дифференцированы права и обязанности иностранного гражданина на территории РФ .
Многие иностранные мигранты первоначально въезжают на территорию РФ с целью краткосрочной трудовой занятости и становятся временно пребывающими иностранными гражданами . Большинство из этой категории мигрантов являются трудовыми мигрантами — временно пребывающие иностранные граждане, оседающие впоследствии на территории РФ на долгосрочный период. Опрос показал, что почти половина мигрантов имеет непрерывный опыт нахождения в условиях миграции более трех лет. На вопрос, сколько всего (в общем) времени Вы проработали на территории иностранных государств, мигранты ответили следующим образом:
|
более 3 лет |
||
|
от 1 года до 3 лет |
||
|
более 1 года |
||
|
от 6 месяцев до 1 года |
||
|
менее 6 месяцев |
Временно пребывающие трудовые мигранты остаются в РФ дольше запланированного периода (более 1 года), теряют свой правовой статус и становятся нелегальными мигрантами. Общий масштаб ежегодной трудовой миграции в Россию в разы превышает легальную составляющую: по разным оценкам она колеблется от 3 до 10 млн человек.
Важно отметить, что уведомительный характер миграционного учета позволил с 2007 г. значительно снизить нелегальную миграцию. Если в 2006 г. в России официально зарегистрировались порядка 5 млн иностранных граждан, то в 2007 г. — уже более 8 млн. В феврале 2011 г. были введены долгожданные поправки в законодательство, предусматривающие увеличение срока подачи уведомления о прибытии с 3 до 7 рабочих дней. Эта норма в настоящее время позволяет мигрантам найти за этот срок принимающую сторону (в том числе за определенную плату) и встать на миграционный учет. Также внесены уточнения о том, что можно считать местом пребывания иностранного гражданина . Отсутствие конкретики в ранее существовавшем определении давало отдельным представителям полиции и сотрудникам территориальных органов ФМС РФ по-своему трактовать эту норму закона и нарушать права мигрантов. В результате вышеперечисленных нововведений большинство мигрантов встало на миграционный учет. Так, на вопрос, становились ли на миграционный учет, регистрировались ли , 68 % мигрантов ответили положительно, 32 % — отрицательно (см. рис. 1). Стоит отметить, что проверить, имеют ли на самом деле данные мигранты подлинные миграционную карту и уведомления о прибытии, не удалось.
При поиске и найме жилья в РФ мигранты сталкиваются с трудностями, связанными с их высокой стоимостью аренды , правовым статусом нахождения мигранта в этом жилом помещении, юридической оценкой соглашения арендодателя и арендатора. Традиционно в докризисный период значительное количество мигрантов (около 30 %) в РФ проживало по месту работы (стройки, производственные или промышленные учреждения и т. д.). Однако после 2008 г. многие мигранты переквалифицировались на другие экономические отрасли (сфера услуг, общественное питание, транспорт, жилищно-коммунальное хозяйство) и соответственно лишились выше обозначенной возможности — организовать свое проживание на территории РФ.
Поиск жилья мигрантами из Центральной Азии осложняется негативными стереотипами, которые существуют у российских наймодателей жилья о них. При выборе жильца наймодатели предпочитают смотреть на гражданство или национальность мигранта, нежели на его личные качества, степень образованности или социальный статус. Абсолютное большинство наймодателей жилья отказывают мигрантам в постановке их на миграционный учет по месту реального пребывания. Это открывает широкие коррупционные возможности уполномоченным участковым полиции. Так, например, негласная стоимость «крышевания» мигрантов участковым сотрудником полиции составляет в Москве около 1000 р. в месяц с одной квартиры. Мигранты воспринимают это как устоявшееся положение дел и предпочитают не идти против таких негласных правил нахождения в РФ.
По закону срок пребывания мигрантам, прибывшим в РФ из стран с безвизовыми отношениями , не может превышать 90 суток. Большинство легальных мигрантов в силу многих причин не имеют возможности продления 90‑дневного пребывания. Часть мигрантов пересекает границу РФ с соседними странами каждые три месяца с тем, чтобы с новой миграционной картой заново встать на миграционный учет. Другая часть по недействительным (поддельным) миграционным картам вновь встают на трехмесячный миграционный учет в органах ФМС РФ. Такие миграционные карты со штампом о дате и месте въезда распространяются на крупных вокзалах или проводниками в поездах. Стоимость таких услуг в теневом секторе экономики составляет от 100 до 1500 руб. за миграционную карту.
Продление срока временного пребывания мигранта, осуществляющего трудовую деятельность у юридических лиц, до 1 года со дня въезда на территорию России возможно только при наличии разрешения на работу, действующего до указанного срока и трудового договора. Поэтому лишь малой части мигрантов при содействии посреднических структур удается продлить срок миграционного учета. Услуги по продлению срока пребывания при содействии посреднических структур достигает от 2500 до 5000 руб.
Иной, более благоприятный режим пребывания установлен в отношении мигрантов, осуществляющих трудовую деятельность у физических лиц по патенту. Продление срока пребывания мигрантам, работающим у физических лиц, имеет де-факто уведомительный порядок и осуществляется при уплате официального ежемесячного налога в размере 1000 рублей в месяц. Вторичное посещение миграционной службы и постановка каких-либо других отметок при этом не требуются. Патентная система, весьма благоприятная для мигрантов, пока не получила среди них широкого распространения .
Между тем, некоторые трудности нахождения принимающей стороны, оформления разрешительных документов без участия посредников, невозможности продления срока миграционного учета и другие причины выдавливают легально прибывших в РФ мигрантов из правового поля. Стоимость услуг посреднических фирм по оформлению уведомления о постановке на миграционный учет мигранта составляет от 800 до 1500 руб., а разрешения на работу на выходе — от 14 000 до 20 000 руб. в Москве и Московской области.
Трудовая деятельность
мигрантов в РФ
Иностранные рабочие в РФ пользуются правами и исполняют обязанности в трудовых отношениях наравне с российскими гражданами. Законодательно установлено, что в отношении условий и оплаты труда не допускается дискриминация в зависимости от пола, расы, национальности, языка, вероисповедания и т. д. Вместе с тем, российским законодательством установлены ограничения трудовых прав мигрантов, которые преследуют цель защиты трудовых и социальных прав собственных граждан.
Основные принципы и нормы трудового законодательства РФ в равной мере распространяются и на трудовых мигрантов. Однако, несмотря на это, работодатели часто отказываются заключать трудовой договор (контракт) с мигрантами, устанавливают им ненормированный рабочий график, иногда изымают документы (уведомления, разрешение на работу, паспорт), при форс-мажорных обстоятельствах не возмещают причиненный им вред и т. д. Опрос показал, что большинство мигрантов не смогли по разным причинам работать в РФ по трудовым контрактам. Так, например, на вопрос, заключали ли Вы трудовой договор с работодателем во время последней Вашей работы за границей? — 85 % респондентов ответили «нет» и только 15 % — «да». Конкретное нарушение прав мигрантов работодателем согласно нашему опросу показало следующую картину (см. табл. 1).
Неоднократно проведенные исследования и данные общественных организаций показывают, что большинство мигрантов трудоустраиваются через неформальные каналы либо самостоятельно. На вопрос, каким способом Вы обычно искали работу за границей? — мигранты ответили следующим образом (см. табл. 2).
Государственные структуры или частные агентства занятости в силу многих внутренних причин и законодательных барьеров пока активно не включаются в процесс трудоустройства мигрантов в РФ. Неформальные каналы трудоустройства — удобный и выгодный для работодателя механизм, позволяющий им выводить мигрантов за рамки действия законодательства РФ, сделать их нелегальными и бесправными. Работодатели стабильно получают доходы от нелегального использования труда мигрантов, занимая одно из первых мест по количеству нарушений их прав и интересов. Они являются основными ответственными (часто вместе с посредниками) за изменение правового статуса трудового мигранта, въезжающего в РФ легально.
Активно в процесс трудоустройства мигрантов в РФ вовлечены нелегальные посредники (в том числе и из числа самих мигрантов), которые оказывают платные услуги в теневом рынке труда. Рынок труда в РФ диктует свои негласные правила и требования, адаптируясь к новшествам миграционного законодательства и правоприменительной практике. На сегодняшний день главным условием легальности трудовых отношений работодателя с мигрантами являются квоты на иностранную рабочую силу.
В 2006 г. был установлен порядок трудоустройства мигрантов, когда вводилась квота для стран с безвизовым въездом, а иностранный гражданин самостоятельно оформлял разрешение на работу сроком действия до одного года и затем занимался поиском работодателя. При этом работодателю не требовалось получение разрешения на привлечение иностранцев из стран СНГ. По данным ФМС РФ, в 2007 г. в четыре раза больше мигрантов получили разрешения на работу — всего 2 млн 136 тысяч, и у 400-500 тысяч человек разрешение перешло с 2006 г. .
Таблица 1
|
Отказ работодателя от заключения трудового контракта/договора и легализации Вашего правового статуса |
|||
|
Несвоевременная выплата работодателем заработной платы |
|||
|
Отказ работодателя от выплаты заработной платы |
|||
|
Изъятие работодателем паспорта |
|||
|
Принуждение к бесплатному труду со стороны недобросовестного работодателя |
|||
|
Запрет со стороны работодателя покидать место работы (незаконное ограничение возможности передвижения) |
Таблица 2
|
Самостоятельно |
||
|
С помощью родственников (знакомых) |
||
|
При содействии частных агентств по трудоустройству за рубежом |
||
|
При содействии Государственной службы занятости |
||
|
Другим способом, укажите каким |
Однако уже в 2008 г. из Правил определения исполнительными органами государственной власти потребности в привлечении иностранных работников и формирования квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в РФ было исключено понятие «прибывшие в РФ в порядке, не требующем получения визы». Отныне работодатели, привлекающие мигрантов из стран СНГ, должны были участвовать в сложной заявочной кампании для получения «одобрения» со стороны местных органов занятости населения. Благие намерения по защите интересов российского работника вылились в то, что организации, реально намеривавшиеся привлекать иностранных граждан, не смогли получить квоту, а вместо них появились «виртуальные» фирмы, получившие квоты и в последующем торговавшие ими. Впоследствии законопослушный работодатель или мигранты были вынуждены покупать эту квоту с тем, чтобы оформить разрешение на работу.
В 2009 г. вступил в силу Приказ ФМС России № 36 от 26 февраля , который возложил на мигранта из страны с безвизовым отношением дополнительные обязанности по представлению трудового договора и двойной уплате государственной пошлины (2000 р.) за получение разрешения на работу. Указанные меры, направленные на уменьшение доли нелегальной трудовой миграции в РФ, не смогли переломить тенденцию на теневом рынке труда и в сфере трудовой миграции. Нелегалы поневоле, трудовые мигранты в большинстве случаев продолжают работать в теневом секторе. Относительно меньшая часть этой группы мигрантов имеет статус легально пребывающего и работающего иностранного гражданина на территории РФ. Согласно опросу, большинство мигрантов работают без разрешительных документов, предусмотренных законодательством. На вопрос, предпринимали ли Вы следующее во время Вашего последнего выезда в государство трудоустройство , мигранты ответили следующим образом.
Таблица 3
|
Оформляли ли разрешение на работу? |
|||
|
Оформляли ли патент? |
С целью снижения нелегальной миграции ФМС РФ предложила легализацию трудовых мигрантов через привлечение их физическими лицами в РФ. Уже с 1 июля 2010 г. в силу вступил закон № 86‑ФЗ от 19.05.2010 г. По замыслу, часть мигрантов, не находящих работу у юридических лиц, могли беспрепятственно менять сферу деятельности и работать у физических лиц.
Незаконная трудовая деятельность мигрантов сопровождается такими большими рисками, как невыплата зарплаты. Так, например, только юристы ИПЦ «Миграция и Закон» за первые четыре месяца 2011 г. зафиксировали по 89 групповым и одиночным жалобам задолженности работодателей по зарплате трудовым мигрантам в размере более 23 228 479 рублей. Большая часть обратившихся не имеет документально оформленных трудовых отношений, не знают реквизиты работодателя и не имеют других сведений о нем. И только в редких случаях имеются трудовые контракты, служебные пропуски и другие документы. В таких случаях трудовые споры направляются в прокуратуру, государственную трудовую инспекцию или суды первой инстанции. Прием и реагирование органами исполнительской или судебной власти на заявления не всегда осуществлялись в оптимальные сроки и в пользу самих заявителей — трудовых мигрантов.
Порядок уплаты налогов и сборов
Законно осуществляющие трудовую деятельность временно пребывающие мигранты (за исключением высококвалифицированных специалистов) обязаны уплатить подоходный налог при дифференцированной шкале уплаты. Согласно Налоговому кодексу РФ ставка налогов на доходы не зависит от гражданства, а определяется исходя из налогового статуса физического лица (резидент, нерезидент). Иностранные граждане до получения статуса налогового резидента, т. е. до истечения 183 дней со дня прибытия на территорию РФ, уплачивают налог по 30‑процентной ставке . Налоговый статус физического лица устанавливается исходя из фактического и документально подтвержденного времени его нахождения на территории России.
Ранее Налоговый кодекс РФ устанавливал, что налоговыми резидентами РФ признаются физические лица, фактически находящиеся на территории России не менее 183 дней в календарном году. С 1 января 2007 г. резидентами признаются физические лица, находящиеся на территории России не менее 183 дней в течение 12 месяцев подряд. Уточняется, что этот период не прерывается на время выезда за пределы РФ для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения. В дальнейшем происходит перерасчет, и с иностранного гражданина удерживается только 13 %.
На практике же мигранты сталкиваются с проблемами, связанными с порядком начисления подоходного налога. Имеющиеся заявления мигрантов в ИПЦ «Миграция и Закон» показывают, что некоторые работодатели незаконно удерживали с их заработной платы 30 % подоходного налога 12 месяцев подряд. Другие направляли трудовых мигрантов в органы исполнительной власти (налоговую службу) для возврата причитающейся им суммы. Дифференцированная процедура исчисления подоходного налога косвенно создает барьер на пути легального оформления работодателями трудовых отношений с мигрантами. Работодателям (в основном, в малом и среднем бизнесе) легче работать с мигрантами неформально, чем участвовать в запутанной схеме налогообложения. В многочисленных беседах работодатели, с которыми удалось поговорить автору настоящего исследования, ссылались на сложность и запутанность системы налогообложения иностранных работников. Недавно принятые поправки в Налоговом кодексе РФ, которые упрощают схему налогообложения иностранного гражданина, касаются только высококвалифицированных специалистов, получивших разрешение на работу и признающихся налоговыми резидентами с даты начала работы в РФ по договору при условии, что срок работы в соответствии с заключенным договором составляет не менее 183 календарных дней.
Особая обстановка складывается в сфере страховых взносов в фонды медицинского, пенсионного и социального страхования. Процедуры оказания медицинской помощи мигрантам закреплены в Основах законодательства РФ об охране здоровья граждан и Законе о медицинском страховании граждан в РФ. Объем и порядок медицинского обеспечения иностранцев зависит от их трудового (работающий, безработный) и правового (временно пребывающий, временно или постоянно проживающий) статуса. В области медицинского обеспечения на территории России мигранты в РФ имеют следующие права :
. Право на бесплатное получение первой помощи , оказывается мигрантам до оказания скорой медицинской помощи при несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях и заболеваниях, угрожающих жизни и здоровью.
. Право на бесплатную скорую медицинскую помощь оказывается иностранным гражданам при состояниях, представляющих непосредственную угрозу жизни или требующих срочного медицинского вмешательства (при несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях и заболеваниях), осуществляется лечебно-профилактическими учреждениями государственной и муниципальной системы здравоохранения, медицинскими работниками.
. Право на медицинскую помощь в рамках обязательного медицинского страхования (ОМС) имеют работающие временно или постоянно проживающие мигранты на территории РФ. Закон о медицинском страховании № 1499-1 от 02.04.1993 г. в новой редакции не предусматривает участия в системе обязательного медицинского страхования временно пребывающих иностранных граждан независимо от их трудового статуса.
. Право на получение родового сертификата имеют женщины — иностранные граждане, постоянно или временно проживающие в РФ. Родовой сертификат — это финансовый документ, в соответствии с которым производится оплата медицинским учреждениям услуг, оказанных женщине в период беременности, родов и послеродовой период, а также услуг по диспансерному (профилактическому) наблюдению ребенка в течение первого года жизни.
Действующее законодательство в этой сфере предоставляет практически такие же возможности, что и гражданам РФ, лишь временно и постоянно проживающим в РФ иностранным гражданам. Временно пребывающие иностранные граждане в РФ, коими является абсолютное большинство трудовых мигрантов, к сожалению, исключены из этой системы страхования. Между тем, вопросы здравоохранения временно пребывающих в РФ мигрантов становятся нарастающими и актуальными. Охрана здоровья мигрантов на протяжении многих лет остается самой нерешенной и тяжелой проблемой. Состояние здоровья мигрантов можно представить по отправленным на родину умершим или погибшим мигрантам в РФ. Так, например, только согласно официальной статистике за 2009/2010 гг. на территории РФ умерло или погибло 865/715 граждан Таджикистана. 94 % умерших и погибших мигрантов составили мужчины, а 6 % — женщины. Из них:
по болезни — 326/279, ~ 38 %;
в результате несчастного случая — 251/176, ~29 %;
в результате убийства — 93/103, ~ 11 %;
в результате ДТП — 89/51, ~ 10 %;
по не установленным причинам — 60/66, ~ 7 %;
в результате отравления — 25/20. ~ 3 %;
в результате самоубийства — 21/20, ~ 2 %.
Многие мигранты отмечают отсутствие доступа к медицинскому обслуживанию как проблему. На вопрос, отказывали ли Вам необоснованно в медицинском обслуживании , мнение мигрантов разделилось таким образом: 92 % — да, 8 % — «нет». При этом не было указано, в каких именно медицинских учреждениях — государственных или негосударственных. Система медицинского страхования в РФ не в полной мере доступна трудовым мигрантам и членам их семей по причине ценовой доступности. Отсутствие медицинского полиса становится непреодолимым барьером на пути приема детей мигрантов в школьные и дошкольные образовательные учреждения. Выход из такого тупика представляется в формировании гибкой и доступной корзины услуг для разных категорий миграции. Важно начать обсуждение вопроса о создании Межгосударственного фонда медицинского страхования граждан на уровне ЕврАзЭС с взаимосогласованными страховыми ставками и тарифами. Параллельно общественные организации могли бы взять на себя обязательство содействовать страховым компаниям и медицинским учреждениям в выработке специального и приемлемого предложения для медицинского страхования мигрантов.
Сфера пенсионного и социального страхования временно пребывающих иностранных граждан на территории РФ остается неурегулированной. В Соглашении государств СНГ «О гарантиях прав граждан государств — участников СНГ в области пенсионного обеспечения» от 13.03.92 г. указано, что пенсионное обеспечение граждан государств — участников настоящего Соглашения и членов их семей осуществляется по законодательству государства, на территории которого они проживают. При этом также указано, что назначение пенсий гражданам государств — участников Соглашения производится по месту жительства (а не по месту пребывания!).
Федеральным законом о страховых взносах в пенсионный фонд РФ, фонд социального страхования РФ, федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования № 212‑ФЗ от 17 июля 2009 г. предусмотрено, что не подлежат обложению страховыми взносами суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам и гражданско-правовым договорам в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих на территории РФ. Другими словами, практически абсолютное большинство мигрантов, находящихся на территории РФ, не имеют доступ к системе пенсионного страхования. Эта проблема становится все острее в силу возраста самих мигрантов и увеличивающейся социальной нагрузки на ограниченный социальный бюджет стран — отправителей трудовых мигрантов.
Доступ к образовательным
учреждениям
По закону право на обучение в общеобразовательных учреждениях РФ имеют все, в том числе иностранные граждане, проживающие на данной территории. Это право не ограничено правовым статусом иностранного гражданина в РФ.
На практике все большее и большее количество семейных мигрантов, находящихся на территории РФ, сталкиваются с проблемой доступа к образовательным учреждениям. В массовом порядке это связано с отсутствием возможностей оформления полиса медицинского страхования для детей. В иных случаях руководители образовательных учреждений ссылались на отсутствие свободных мест, незнание детьми русского языка и т. д.
Судопроизводство
в отношении мигрантов
В соответствии с положениями Конституции РФ о гарантиях судебной защиты прав и свобод и о предоставлении национального режима иностранным гражданам и лицам без гражданства, а также других законов, иностранные граждане пользуются в РФ свободным доступом к суду. Право на справедливый суд является основополагающей гарантией того, что граждане не несут несправедливых наказаний. Согласно Гражданско-процессуальному кодексу РФ иностранные граждане и лица без гражданства имеют право обращаться в суды РФ для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов.
По закону мигранты могут вести дела в суде лично или через представителя. Представителями иностранных граждан в суде могут быть любые российские или зарубежные граждане, которые имеют доверенность, надлежащим образом оформленную. Однако судебная система в РФ не считается российским населением и трудовыми мигрантами эффективным и действенным государственным институтом. Многочисленные опросы показывают низкое доверие населения к этому институту.
Суды, как конвейерная машина, «штампуют» определение об административном выдворении с территории РФ иногда даже легально пребывающим мигрантам на основании предоставленных неверных сведений. Сложности юридической терминологии становятся причиной грубых нарушений прав мигрантов в процессе судопроизводства. По закону все стадии производства (предварительное расследование и рассмотрение дела в суде) должны вестись с соблюдением конституционного права каждого пользоваться родным языком. Это право не предусматривает каких-либо исключений и не зависит от усмотрения следователя или судьи. На практике мигранты сталкиваются с разного рода препятствиями со стороны следователя, а иногда и суды допускают рассмотрение дела без участия квалифицированного переводчика.
В отношении мигрантов судьи редко принимают во внимание смягчающие обстоятельства, а посему степень и меры наказания при административных делах могут быть максимально суровыми. Иногда суды первой инстанции допускают грубые технические ошибки в сведениях о правонарушителях — трудовых мигрантах, печатают фамилии других лиц (тоже мигрантов), не имеющих отношения к представленному административному делу. В единичных случаях трудовые споры с участием мигрантов доводятся до суда.
Сохраняется также пробел в восстановлении мигрантами своих ущемленных прав. По сути, на досудебном уровне мало развиты институты, содействующие прекращению нарушений прав мигрантов. Так, на вопрос, куда Вы обращались в случае нарушения либо ущемления Ваших прав и свобод в государстве трудоустройства , мигранты отвечали следующее:
Таблица 4
|
В посольство либо дипломатическое представительство и иные государственные органы Вашей страны |
||
|
В диаспоры либо национально-культурные объединения Вашей страны |
||
|
В международные правозащитные организации либо неправительственные организации |
||
|
В правоохранительные или иные государственные органы государства трудоустройства |
||
|
Не обращался |
||
|
Другое, запишите |
Таким образом, защита социальных и трудовых прав мигрантов в РФ оставляет желать лучшего, даже несмотря на недавно объявленный курс на либерализацию режима пребывания и трудоустройства иностранных граждан. Важной составляющей в процессе регулирования миграции является общественный сектор (НПО), который более мобилен и менее зависим от каких-либо согласований в ходе принятия социально-значимых решений. К сожалению, на постсоветском пространстве общественные организации все еще слабо развиты, как и гражданский сектор в целом.
В настоящее время любые возможные варианты политических изменений в сфере миграции в РФ связаны с избирательным циклом. При этом РФ абсолютно не готова в одиночку решать многочисленные проблемы мигрантов без активного участия государственных, общественных и бизнес-структур стран отправления. Должна быть создана взаимосвязанная и стабильно функционирующая инфраструктура содействия мигрантам, как в странах Центральной Азии, так и в России.
Разработать механизм выдачи миграционной карты нелегальным мигрантам, давно въехавшим в РФ, путем оформления административного наказания с назначением штрафа.
Принять действенные меры по жесткому ограничению деятельности лиц, незаконно осуществляющих в сфере миграции в РФ посреднические услуги.
Разработать механизм выдачи разрешительных документов для осуществления трудовой деятельности в РФ трудовым мигрантам в представительствах ФМС России в странах СНГ, требующих после прибытия в Россию уведомления в территориальных органах ФМС РФ.
Привязать многократно действующие разрешительные документы к конкретным законопослушным трудовым мигрантам (по типу идентификационной карты) для трудовой деятельности, и таким образом стимулировать вхождение в правовое поле нелегальных трудовых мигрантов. Выдать всем трудовым мигрантам без исключения и закрепить за ними разрешения на работу и патенты, однако «активизировать» только документы законопослушных мигрантов согласно количеству утвержденных правительством квот.
Признать утвержденные Правила определения исполнительными органами государственной власти потребности в привлечении иностранных работников и формирования квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в РФ неэффективными и внести коррективы в них.
Разработать облегченный порядок исчисления подоходного налога с временно пребывающих иностранных трудовых мигрантов.
Организовать доступные информационные базы данных по депортированным гражданам в Представительствах ФМС РФ за рубежом, на официальном сайте ФМС РФ, позволяющие определить те или иные действующие ограничения для въезда иностранных граждан на территорию РФ.
Организовать обсуждение вопроса о дифференцированном подходе к определению административных и иных мер наказания (штраф, депортация, арест) для трудовых мигрантов, имеющих семью и детей.
Необходима оценка Верховного Суда РФ по всем административным делам в отношении мигрантов для определения соответствия тяжести наказания и серьезности правонарушения.
Создать международную комиссию или совет уполномоченных по правам человека на уровне правозащитных и других структур по сбору жалоб трудовых мигрантов в рамках стран СНГ или ЕврАзЭС.
Вернуть старый порядок начисления единого социального налога в пользу иностранных работников.
Учредить компетентную комиссию с участием государственных, общественных, международных и бизнес-структур на уровне ЕврАзЭС по вопросу социального и пенсионного страхования; обсудить возможности образования единого межгосударственного Фонда социального, пенсионного и медицинского страхования ЕврАзЭС.
Организовать содействие мигрантам в изучении русского языка и правовом просвещении; создать курсы разного уровня, ввести публикацию профессиональных разговорников и справочнико в.
Признать за общественными организациями — членами общественных советов при органах исполнительной власти РФ право досудебного рассмотрения жалоб мигрантов по административным делам.
Странам отправления мигрантов на уровне местного самоуправления и профсоюзов необходимо рекомендовать поработать над вопросами самоорганизации собственных граждан в условиях эмиграции.
Фонд «Таджикистан» функционирует с 1999 г. и имеет три направления содействия мигрантам: таджикское (с 2002 г.), кыргызское (с 2007 г.) и узбекское (с 2010 г.). С 2010 г. по линии ООН-Женщины действует программа фонда по содействию женщинам — трудовым мигранткам в РФ. Учрежденная круглосуточная «горячая линия» фонда позволяет оказать безвозмездное содействие мигрантам мультиязычными юристами на их родном языке. В месяц сотрудники фонда оказывают более 800 консультаций и ведут более 80 персональных дел мигрантов.
Среди них универсальные: Всеобщая декларация прав человека ООН 1948 г., Международный пакт ООН об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., Декларация Международной организации труда (МОТ) об основополагающих принципах и правах в сфере труда 1998 г.; региональные: Хартия социальных прав и гарантий граждан независимых государств 1994 г., Конвенция о правах и основных свободах человека 1995 г. и др.
Большая работа в этой сфере проделана российским экспертом Л. Косыгиной. См. подробнее: International Legislation Affecting Non-Russian Nationals Working in Russia (13-14 June 2011, Issyk Kul, Kyrgyzsatan, the Regional Labor Migration Conference “Protection of Labor Migrants” Rights: Problems and Perspectives) / by Larisa Kosygina /Papers by Larisa.
См. подробнее: “Construction of the Other through National Law: Legislative Framework of the Russian Migration Regime and Non-Russian Citizens from Former Soviet Republics” (5-7 June 2009, *****berland Lodge, Windsor, Centre for Russian and East European Studies Annual Conference) by Larisa Kosygina |Papers by Larisa.
Исследование Международного Альянса «Трудовая миграция» по проекту «Правоприменительная практика в области регулирования внешней трудовой миграции» (Володин Е. В.) // URL: http://ialm.ru/pages/83/id321.html (дата обращения 12.01.2011).
Административное выдворение за пределы РФ как мера административного наказания устанавливается в отношении иностранных граждан и назначается судьей в случае совершения иностранным гражданином административного правонарушения.
Так, например, в Москве, стоимость найма однокомнатной квартиры, арендной стоимостью 20 тыс. руб. в месяц, достигает 60 тыс. рублей (20 тыс. ежемесячная арендная плата, 20 тыс. — депозит, 20 тыс. услуги посредника), а трехкомнатной квартиры — от 100 тыс.
Россия в 1992 г. подписала Соглашения о безвизовом передвижении граждан СНГ по территории стран — его участниц и установила такой режим. В 2000 г. Россия приняла решение о выходе из Соглашения о безвизовом передвижении граждан государств СНГ по территории его участников (Постановление Правительства РФ от 30.08.2000 № 641), и в настоящее время порядок взаимного безвизового передвижения граждан бывших советских республик из состава СНГ устанавливается отдельными международными договорами.
Более подробно о патентной системе будет сказано ниже.
Моя нелегальная няня // Российская газета. 25.01.2008. № 4572 // URL: http://www.rg.ru/2008/01/25/migranty.html (дата обращения 11.01.2011).
«О некоторых вопросах выдачи разрешений на работу иностранным гражданам, прибывшим в РФ в порядке, не требующем получения визы».
Исключение из этого правила составляют граждане Республики Беларусь.
См.: Крючкова Е. Медицинское обеспечение иностранных граждан в России // URL: http://www.trudprava.ru/index.php?id=1842&pid=350#19 (дата обращения 11.01.2011)
- Последняя тайна царицы тамары Грузинская царица тамара
- Владыка петр. Петр Воронежский, сщмч. «Что это вы так трудитесь, владыко святый?»
- Апостол иуда искариот - святые - история - каталог статей - любовь безусловная Критика неканонического восприятия Иуды Искариота
- Когнитивно-поведенческая психотерапия Бек когнитивная терапия и эмоциональные расстройства
- Сонник: книги, книги на полках, старые книги, писать книгу
- К чему снится ива по соннику
- Биография, интересные факты
- К железам какой секреции относится поджелудочная железа
- Где находится кашмир. Кашмир — другая Индия. Территориальная структура Кашмира
- Родился александр александрович алябьев Сообщение о алябьев александр александрович
- Шпаргалка: Образование древнерусского государства
- Черепаха страхование путешественников за границу — отзывы и личный опыт
- Правила использования промокодов и подарочных сертификатов Разнообразие скидок в Фоксфорд
- Когда стоит открывать диспут на AliExpress, если защита заказа заканчивается
- Открываем спор AliExpress: на каком языке писать обращение в техподдержку
- Национальный транс: Культура и магия гаитянского вуду Гаитянский культ 4 буквы сканворд
- Каша из топора кратко. Сказка Каша из топора. Русская народная сказка. Хитрая наука — русская народная сказка
- Яблоко от яблони недалеко падает
- Михаил Зощенко. Самое главное. Самое главное, зощенко для детей Михаил зощенко самое главное
- Великая дивеевская тайна