Договор по реализации научно технических разработок. Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

Договоры на выполнение научно-исследовательских , опытно-конструкторских и технологических работ.

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ является:

— консесуальным;

— возмездным;

— двусторонним.

Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Выполнение НИОКР создает результат, отделимый от выполняемой работы, в чем проявляется их сходство с подрядом. Поэтому к рассматриваемым обязательствам применимы подрядные нормы, на которые не влияет специфика НИОКР.

При выполнении ОКР исполнитель вправе самостоятельно, если иное не предусмотрено договором , привлекать к его исполнению третьих лиц. К таким отношениям применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК). Что касается научных исследований, то их специфика требует, чтобы исполнитель проводил их лично. Он вправе привлекать соисполнителей НИР только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК).

В отношении формы договора действуют общие правила о форме договора.

Предметом договора на выполнение НИР является проведение научных изысканий, а договора на выполнение ОКР – разработка конструктивного решения изделия, создание образца изделия, воплощающего это решение, либо новых приемов, операций и методов работы, т.е. новой технологии. В рамках договоров на выполнение НИР ведутся фундаментальные и поисковые теоретические исследования, выявляется принципиальная возможность постановки и решения практических задач.

Существенным условием рассматриваемого договора является уровень будущего исследования или разработки. Он оформляется путем согласования сторонами технического задания, научных и экономических требований заказчика.

Сторонами договора являются заказчик и исполнитель. Исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица, лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено. Вместе с тем исполнителями выступают, как правило, специализированные научно-исследовательские, конструкторские организации, для которых НИОКР – основные или ведущие виды деятельности. На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права — граждане, юридические лица , публичные образования.

К срокам выполнения работы, согласно ст. 778 ГК, применяются нормы ст. 708 ГК, регулирующей подрядные правоотношения. Закон не содержит указания на срок как на существенное условие договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. Характер таких работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока. Поэтому когда срок выполнения работ не указан в договоре, они должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК). Срок является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

В договоре могут указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также промежуточные сроки, т.е. сроки завершения отдельных этапов работы. Если иное не установлено нормативно-правовыми актами или договором, исполнитель несет ответственность за нарушение не только конечного, но также начального и промежуточного сроков. Ответственность может выражаться в возмещении убытков или уплате неустойки , предусмотренной договором. Указанные в договоре начальный, конечный и промежуточный сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, которые предусмотрены договором (п. 2 ст. 708 ГК). Нарушение конечного срока предоставляет заказчику право отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 708 и п. 2 ст. 405 ГК). Несоблюдение исполнителем начального или промежуточного срока дает заказчику право отказаться от принятия исполнения лишь в том случае, когда допущенная просрочка свидетельствует о явной невозможности окончания работ к установленному сроку (п. 3 ст. 708, п. 2 ст. 715 ГК).

Цена работы. Согласно ст. 778 ГК к цене применяются правила ст. 709 ГК, регламентирующей подрядные правоотношения. Цена не относится к числу существенных условий договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. При отсутствии договорной цены оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 ст. 424 ГК). Цена является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.

Если иное не предусмотрено договорами на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре.

Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд.

Исполнитель в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;

согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;

своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;

незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;

гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц (ст. 773 ГК РФ).

Заказчик в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;

принять результаты выполненных работ и оплатить их.

Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.

Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре.

Если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).

Исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

Договор на выполнение научно-исследовательских работ представляет собой соглашение, по которому исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, которые могут носить как фундаментальный, так и прикладной характер, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

В соответствии со ст. 2 ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»:

а) фундаментальные научные исследования - экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды;

б) прикладные научные исследования - исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач.

Договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ представляет собой соглашение, по которому исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

В соответствии со ст. 2 ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» указанный договор связан с научно-технической деятельностью, т.е. деятельностью, направленной на получение, применение новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники и производства как единой системы.

Согласно п. 2 ст. 769 ГК РФ договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ могут охватывать весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы или элементы.

Отличительные (квалифицирующие) признаки договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ:

во-первых, данные договоры, подобно договору подряда, направлены на выполнение определенных работ, передачу и принятие их результата, при этом результатом выполнения опытно-конструкторских и технологических работ является «образец нового изделия» или «конструкторская документация», которые носят материальный характер, во всех остальных случаях результатом выступает способ выражения самих работ или доказательство их проведения (отчет);

во-вторых, различие рассматриваемых договоров и договора подряда состоит в том, что предметом договора подряда всегда является материальный результат, поэтому прекращение договора подряда путем его исполнения всегда связано с передачей заказчику такого результата; в данных договорах в роли предмета выступает выполнение работ и их результат, при этом результат может быть в равной мере как материальным, так и нематериальным, а выполнение работы может иметь при определенных условиях самостоятельное значение;

в-третьих, А.П. Сергеев отмечает, что для договора на выполнение научно-исследовательских работ характерно деление результатов на «ожидаемые» и «неожидаемые», при этом договор считается надлежаще исполненным независимо от того, каким является соответствующий результат;

в-четвертых, по мнению М.И. Брагинского, для признания договора на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ надлежаще исполненным всегда необходим «ожидаемый» (положительный) результат, «неожидаемый» (отрицательный) результат для такого договора рассматривается как «отсутствие результата», с которым связано признание договора неисполненным;

в-пятых, отличительная особенность научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ состоит в том, что по общему правилу они носят творческий характер.

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ являются консенсуальными, двусторонними, возмездными и синаллагматическими договорами.

Существенными условиями договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ являются:

а) предмет договора

б) уровень будущего исследования или разработки, который определяется путем согласования сторонами технического задания, научных и экономических требований заказчика (п. 1 ст. 769 ГК РФ);

в) высокая вероятность получения в ходе выполнения соответствующих работ новых и коммерчески ценных знаний предопределяет включение в договор условия об обеспечении конфиденциальности сведений, касающихся как предмета договора и хода его исполнения, так и полученных результатов, т.е. в договоре должен быть определен объем сведений, признаваемых конфиденциальными (п. 1 ст. 771 ГК РФ);

Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны (п. 2 ст. 771 ГК РФ).

Отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), в настоящее время регулируются ФЗ «О коммерческой тайне» .

Правовая охрана результатам интеллектуальной деятельности, полученным при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, предоставляется в соответствии с ГК РФ.

г) срок выполнения соответствующих работ, при этом в договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работы; по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ст. 778 и 708 ГК РФ);

Указанные в договорах на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работ могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договорами.

д) цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения, а при отсутствии в договоре таких указаний работы оплачиваются по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы, т.е. условие о цене в данном случае относится к определимым существенным условиям (ст. 778 и 709 ГК РФ);

Цена в указанных договорах включает компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы.

В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной исполнителем, смета приобретает силу и становится частью договора с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой, при отсутствии других указаний в договоре цена работы считается твердой.

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, исполнитель обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае исполнитель может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Исполнитель, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Исполнитель не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных исполнителем, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, исполнитель имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

е) специфика структуры договорных связей и существенных условий договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных или муниципальных нужд определяются правилами ст. 763-768 ГК РФ.

Специальных требований к форме договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гл. 38 ГК РФ не устанавливает, что позволяет говорить о необходимости применения общих правил о формах сделок.

В случаях, когда соответствующие работы выполняются для государственных или муниципальных нужд, порядок заключения и форма договора определяются правилами, установленными для договоров подряда для государственных или муниципальных нужд.

4. Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ - это соглашение, по которому одна сторона (исполнитель) обязуется провести научные исследования, разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а другая сторона (заказчик) обязуется принять и оплатить выполненную работу.

Договор регламентируют ст. 769-778 ГК.

Особенности договора

Договор является консенсуальным, двусторонним, взаимным, возмездным.

Стороны договора:

заказчик - юридические лица, граждане, публично-правовые образования;

исполнитель - научно-исследовательские, конструкторские, технологические организации, научные центры и т.д.

Существенными условиями договора являются предмет и сроки.

Предмет договора - результат научных исследований, создание образцов новых изделий, технологий или конструкторских документации. Принципиально важным здесь является условие о новизне создаваемого в рамках договора результата. Это предполагает учет риска случайной невозможности исполнения договора. Законодатель относит такой риск на заказчика. И только условия конкретного договора могут распределять этот риск иначе, например, отнести его на исполнителя.

К условиям о сроках выполнения работ применяются соответствующие нормы о договоре подряда, следовательно, для признания договора заключенным необходимо согласование сроков начала и окончания работ, нарушение которых рассматривается как просрочка исполнения обязательств.

Форма договора - простая письменная.

Цена договора определяется на основе приблизительной или твердой сметы.

Договор может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов или технологии, так и его отдельные этапы.

В договоре должны быть предусмотрены условия, касающиеся патентоспособных результатов работ, подачи заявок и получения патентов на них, а также обязательства сторон по передаче прав на заявленные и запатентованные решения.

Сдача-приемка работ оформляется двусторонним актом, подписанным сторонами.

Договор на выполнение научно-исследовательских работ прекращается при выявлении объективной невозможности достижения ожидаемого результата, а договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - также при нецелесообразности дальнейшего продолжения работ.

Исполнитель вправе

1. Использовать полученные им результаты работ для собственных нужд, в том числе способные к правовой охране.

2. Привлекать к исполнению договора на выполнение научно-исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика.

3. Привлекать к исполнению договора на выполнение опытно-конструкторских или технологических работ третьих лиц, если иное не предусмотрено договором (ст. 770 ГК).

Исполнитель обязан

1. Выполнить работу в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику ее результаты в предусмотренный договором срок.

2. Провести обусловленные техническим заданием научные исследования лично.

3. Согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование.

4. Своими силами и за свой счет устранить допущенные по вине исполнителя в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступление от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре.

5. Незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы.

6. Гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.

7. Возместить убытки, причиненные заказчику в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

8. Обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, если иное не предусмотрено договором.

9. Публиковать полученные при выполнении работы сведения, признаваемые конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Заказчик вправе

Использовать переданные исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, в пределах и на условиях, предусмотренных договором.

Заказчик обязан

1. Выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу или тематику работ (если договором предусмотрена такая обязанность).

3. При обнаружении недостатков в технической документации, образцах изделий и т.п. заказчик вправе потребовать лишь безвозмездного устранения их исполнителем, но не вправе требовать соразмерного уменьшения цены работ или возмещения собственных расходов на устранение недостатков.

4. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

5. При просрочке исполнителем срока сдачи работ заказчик вправе отказаться от приемки работ и потребовать возмещения причиненного этим ущерба, если докажет, что исполнение обязательства утратило для него интерес вследствие просрочки исполнителя.

1. По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ — разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

2. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

3. Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.

4. Условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).

Комментарий к Ст. 769 ГК РФ

1. В комментируемой статье даются понятие и основные параметры договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (далее — НИОКТР), касающиеся субъектов, предмета, особенностей содержания и правовой регламентации данного договора.

2. Стороны (субъекты) договора на выполнение НИОКТР именуются «исполнитель» и «заказчик». Ни комментируемая, ни иные статьи ГК РФ не содержат каких-либо требований к субъектам. Из этого можно сделать вывод, что как заказчиком, так и исполнителем данного договора может быть любой субъект гражданских правоотношений. В соответствии с п. 2 ст. 1 ГК РФ такими субъектами являются граждане (физические лица) и юридические лица; в силу п. 1 ст. 124 ГК РФ к числу субъектов относятся публично-правовые образования (государственные и муниципальные). Причем к последним в силу п. 2 ст. 124 ГК РФ применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в гражданских правоотношениях, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Рассмотрим каждого из субъектов как потенциального участника договора на выполнение НИОКТР. Физическое лицо может быть и заказчиком, и исполнителем; причем наличие статуса индивидуального предпринимателя представляется необязательным — каждый человек может заказать предусмотренные нормами гл. 38 ГК РФ исследования и работы; каждый может обязаться их исполнить. Тем не менее специфика регламентируемых комментируемой главой отношений такова, что на практике, как правило, их субъектами являются юридические лица. При этом в качестве исполнителей в большинстве случаев выступают специализированные научно-исследовательские организации. Действуют такие организации, как правило, в форме учреждений, хотя доступны и другие организационно-правовые формы, в том числе коммерческие юридические лица.

Публично-правовые образования, думается, могут выступать заказчиками по договору на выполнение НИОКТР. Выступление их в качестве исполнителей хотя напрямую требованиям законодательства не противоречит, но, на мой взгляд, невозможно в силу особенностей статуса. Публично-правовые образования создаются, очевидно, для иных целей, нежели проведение научных исследований и изысканий.

3. В комментируемой статье определены два вида договоров:

1) на выполнение научно-исследовательских работ;

2) на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ.

Специфика предмета договора состоит в выполнении работ, которые имеют в качестве результата нематериальный объект — результат интеллектуальной деятельности, который может подпадать под признаки охраняемых законодательством об интеллектуальной собственности (ст. 1225 ГК).

Научные исследования в соответствии с Приказом Росстата от 19 января 2009 г. N 4 «Об утверждении Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения N 2-наука «Сведения о выполнении научных исследований и разработок», N 3-информ «Сведения об использовании информационных и коммуникационных технологий и производстве связанных с ними товаров (работ, услуг)», N 4-инновация «Сведения об инновационной активности организации» включают в себя:

— фундаментальные научные исследования — экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды;

— прикладные научные исследования — исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач;

— экспериментальные разработки — деятельность, основанная на знаниях, приобретенных в результате проведения научных исследований или практического опыта, и направленная на сохранение жизни и здоровья человека, создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование.

Результатом опытно-конструкторских работ является разработка образца нового изделия, конструкторской документации. Категория «опытный образец» используется в разных нормативных правовых актах. Так, Приказом Ростехрегулирования от 9 октября 2006 г. N 224-ст введен ГОСТ 31278-2004 «Сотрудничество государств — участников Содружества Независимых Государств военно-экономическое. Термины и определения», опытный образец изделия вооружения (ВТ) определен как образец, изготовленный по вновь разработанной рабочей документации для проверки его соответствия заданным техническим требованиям с целью принятия решения о постановке изделия на производство или взятии на вооружение и о постановке на производство либо использовании по назначению.

Опытно-конструкторские работы (ОКР) гражданским законодательством не определены. В Постановлении Правительства г. Москвы от 2 сентября 2008 г. N 781-ПП «О городской целевой комплексной программе создания инновационной системы в городе Москве на 2008 — 2010 гг.» они представлены как комплекс работ, выполняемых при создании или модернизации продукции: разработка конструкторской и технологической документации на опытные образцы (опытную партию), изготовление и испытания опытных образцов (опытной партии). Однако названное Постановление с учетом п. 1 ст. 3 ГК РФ не подлежит применению к гражданским правоотношениям.

Распоряжение ОАО «РЖД» от 28 ноября 2008 г. N 2712р «Об утверждении стандарта ОАО «РЖД» «Инновационная деятельность. Стадии жизненного цикла и паспортизация инновационного проекта» рассматривает технологическую работу как разработку новых и корректировку существующих технологических процессов.

4. Целью договора на выполнение НИОКТР является создание нового результата, имеющего техническое значение (новое научное исследование, изделие, новую технологию и т.п.). Как отмечает Д.А. Поляков, «признак новизны вытекает из ст. 771 ГК РФ, поскольку соблюдать конфиденциальность и обязываться не публиковать можно лишь в отношении новых, неизвестных сведений» . Использование в названии рассматриваемого вида деятельности термина «работы» объясняется историческим выделением данного договора из договоров подрядного типа. Впервые специальная норма о договорах на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ появилась в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.

———————————
Поляков Д.А. Правовое регулирование договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8.

Для договоров на выполнение НИОКТР, как и для договоров о создании произведений науки, литературы и искусства, других охраняемых результатов, основной целью является создание нематериального результата, а не порядок осуществления работ. И в том и в другом случае работы имеют творческий, интеллектуальный характер, не поддающийся правовому регулированию.

Существуют различные точки зрения на правовую природу договоров в сфере НИОКТР. Одни авторы считают, что данная группа договоров относится к классу договоров на выполнение работ. По мнению М.И. Брагинского, такие договоры являются «подрядоподобными» . Некоторые относят эти договоры к договорам на оказание услуг. Существует позиция, согласно которой это договоры о передаче ноу-хау, предметом которых могут быть как охраноспособные, так и неохраняемые объекты.

———————————
Калмыков Ю.Х. Правовое регулирование хозяйственных отношений. Саратов, 1982. С. 44.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002 // СПС «КонсультантПлюс».

Волошко С.Д. Договоры на передачу научно-технических достижений. Харьков, 1974. С. 15; и др.

Азимов Ч.Н. О договоре на передачу научно-технических достижений // Вопросы изобретательства. 1986. N 7. С. 20, 21.

Предметом договора на выполнение НИОКТР является получение новой информации, которая может обладать признаками охраняемого результата интеллектуальной деятельности и основные характеристики которой должны быть определены в договоре (вид объекта, цель использования, в зависимости от объекта — характеристики по содержанию и форме). Данный результат представляет собой объект, обладающий признаками охраноспособности, например, изобретение, полезная модель, промышленный образец, топология интегральной микросхемы и др. , либо не обладающий таковыми, но при этом имеющий определенную новизну. Этот результат достигается в ходе интеллектуальной деятельности, процесс осуществления которой не регулируется законодательством и не подконтролен каким-либо лицам, в том числе государственным и муниципальным органам.

———————————
При этом необходимо учитывать, что результат интеллектуальной деятельности, подлежащий государственной регистрации, становится таковым лишь при условии данной регистрации.

Целью договоров на выполнение НИОКТР является не только достижение определенного результата, но и использование созданного объекта заказчиком. Законодатель употребляет термин «передать заказчику» (абз. 2 ст. 773 ГК), однако в отношении нематериального объекта этот термин используется как условный. В случае если создан охраняемый результат интеллектуальной деятельности и договором не определен порядок распределения прав на него, такой порядок определяется диспозитивными нормами части четвертой ГК РФ о договорах заказа (ст. ст. 1296, 1372, 1431, 1463, 1471 ГК). В том случае, если договор прямо не предусматривал создание охраняемого объекта, порядок распределения прав регулируется ст. ст. 1297, 1371, 1462 ГК РФ.

Исполнение договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ осуществляется лично соответствующей стороной. В то же время системообразующий признак объекта разграничивает степень личного участия исполнителя в создании результата. Привлечение третьих лиц возможно лишь по тем договорам, по которым творческий вклад менее значителен — при выполнении опытно-конструкторских и технологических работ (п. 2 ст. 770).

В отличие от договоров подряда риск недостижения соответствующего результата несет заказчик, который должен произвести оплату выполненных работ или компенсировать понесенные исполнителем затраты в зависимости от цели договора и его предполагаемого результата.

Традиционно считалось, что исполнителем по договору заказа является непосредственно автор. Однако исполнителем может быть и иное лицо, например юридическое, которое, в свою очередь, приобретет у автора права (в том числе в рамках трудовых отношений) и передаст заказчику. Такой исполнитель является своего рода посредником в договоре заказа, и на него по общему правилу не распространяются «привилегированные» условия, предусмотренные законодательством для авторов (например, условия о дополнительном льготном сроке, об ограничении ответственности — по договору авторского заказа). За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору заказа исполнитель, не являющийся автором, несет ответственность по основаниям и в размере, которые определяются в соответствии с правилами гл. 25 ГК РФ с учетом норм ст. 777 Кодекса.

Внесение изменений п. 2 ст. 25 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» в ст. 772 ГК РФ породило необходимость разграничения охраняемых и неохраняемых результатов. В ходе выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ могут быть созданы патентоспособные объекты, которые становятся таковыми с принятием федеральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности решения о выдаче патента, иные охраняемые объекты (научные произведения, программы для ЭВМ, секреты производства (ноу-хау) и т.д.), а также такие объекты, которые могут и не обладать признаками охраноспособности.

———————————
Собрание законодательства РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497.

Спорным является вопрос о правовой природе договора, результатом которого является информация, подпадающая под признаки секрета производства (ноу-хау). Несмотря на то что часть четвертая ГК РФ закрепляет режим исключительного права на такой объект, оно сохраняется до тех пор, пока действует фактическая монополия (до сохранения конфиденциальности сведений). Согласно ст. 1467 ГК РФ с момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Иная информация, не подпадающая под действие норм части четвертой ГК РФ, не является объектом гражданских правоотношений. В том случае, если в ходе исполнения договора создается материальный результат, не обладающий признаками новизны, он подпадает под действие норм о договоре подряда.

Определение правовой природы договора имеет значение и для налогообложения, в частности при применении п. п. 16, 16.1 ст. 149 НК РФ (освобождение от НДС) . В Определении ВАС РФ от 27 сентября 2010 г. N ВАС-12734/10 по делу N А05-11681/2009 было отмечено нарушение в части освобождения от НДС по операциям по выполнению работ, связанных с анализом проб каменного угля, исследованием воды, почвы, грунтов, стройматериалов, горных пород и проведением геотехнического контроля, поскольку данные работы не соответствуют определению научно-исследовательских работ. Работам, согласно данному Определению, должны быть присущи «признаки прикладных научных исследований, т.е. внедрение новых, полученных самостоятельно в результате научной деятельности знаний в достижение практических целей и решение конкретных задач, поставленных перед их исполнителем. По мнению судов, проведенные университетом исследования направлены на отработку известных условий и методик проведения анализов, на осуществление различных измерений, испытаний, сравнение фактических показателей с нормативными показателями, а не на исследования, связанные с применением каких-либо новых знаний для достижения конкретных задач, в результате которых внедряются новые, самостоятельно полученные знания».

Не относится к опытно-конструкторским работам деятельность, связанная с внедрением в производство новой продукции или технологии, производством новой продукции.

Договор на выполнение НИОКТР является по своей правовой природе договором заказа. В части четвертой ГК РФ определены отдельные квалифицирующие признаки договоров заказа о создании результатов интеллектуальной деятельности по различным критериям (субъектный состав, разные элементы договоров для отдельных видов объектов: условия, последствия неисполнения договора, режим распределения прав), которые могут быть применены к рассматриваемым договорам с учетом норм гл. 38 ГК РФ.

Договор №

на выполнение научно-исследовательской работы

Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСиС», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», проректора Филонова М.Р., действующего на основании Доверенности от 01.09.10 с одной стороны и ООО «______», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора ______., действующего на основании устава, с другой стороны, именуемые в дальнейшем «стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1 Предмет Договора

1.1. Исполнитель обязуется в соответствии с условиями настоящего Договора выполнить и своевременно сдать Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить научно-исследовательскую работу:

« Оценка коррозионной стойкости и долговечности материалов узлов крепления светопрозрачных фасадных конструкций» (далее – НИР, работа).

1.2. Научные, технические, экономические и другие требования к выполнению и результатам НИР указаны в Техническом задании (Приложение № 1).

2. Сроки выполнения работы

2.1. Сроки выполнения НИР по настоящему Договору:

2.2. Сроки выполнения этапов НИР указаны в Календарном плане.

2.3. При нарушении Заказчиком обязательств по предварительной оплате НИР и/или оплате завершенных этапов НИР в соответствии с установленным Договором порядком расчетов Исполнитель вправе не приступать к выполнению работы (следующего этапа) либо приостановить ее выполнение. При этом сроки выполнения НИР (этапов) увеличиваются на период задержки оплаты.

Такие же последствия в отношении приостановления и сроков выполнения работы наступают в случае нарушения Заказчиком обязательств по обеспечению проведения НИР, предусмотренных в подпунктах 4.3.2, 4.3.3 Договора, а также обязательств по приемке результатов НИР (этапов НИР).

2.4. В случае просрочки исполнения Заказчиком обязательств по приемке или оплате работ по Договору более чем на 10 дней Исполнитель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательств по Договору (расторгнуть Договор), потребовать оплаты выполненных работ и возмещения убытков .

3.1. Цена научно-исследовательской работы по Договору составляет:

Рублей в соответствии с протоколом согласования договорной цены (Приложение № 3).

Научно-исследовательская работа, выполняемая по настоящему Договору, НДС не облагается в соответствии с подпунктом 16 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Цена отдельных этапов работ (при их выделении) определяется в Календарном плане (Приложение № 2).

3.2. Оплата работ по настоящему Договору производится Заказчиком по безналичному расчету путем перечисления денежных средств платежным поручением на основании выставленных Исполнителем счетов в следующем порядке:

3.2.1. В течение пяти дней с момента заключения Договора Заказчик перечисляет Исполнителю предоплату (аванс) в размере 50 процентов от цены работ по договору, что составляется ______________рублей.

3.2.2. В течение пяти дней с момента выполнения НИР на основании акта сдачи-приемки работ производится окончательный расчет за НИР с зачетом суммы авансового платежа.

3.3. Обязательство Заказчика по оплате считается исполненным с момента зачисления денежных средств на счет банка Исполнителя в соответствии с указанными Исполнителем банковскими реквизитами и назначением платежа.

4. Права и обязанности сторон

4.1. Заказчик вправе:

4.1.1. Уточнять по согласованию с Исполнителем требования к содержанию и/или объему НИР.

Изменение (дополнение) требований к НИР, установленных Техническим заданием и Календарным планом, оформляется дополнительным соглашением сторон, которое с момента его подписания становится неотъемлемой частью настоящего Договора.

4.1.2. Проверять ход и качество выполнения Исполнителем, а также его соисполнителями требований Технического задания без вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность.

4.1.3. Заявлять Исполнителю в течение 10 дней с момента получения отчетных документов обоснованные претензии к результатам выполненной НИР, отказаться от приемки НИР, выполненного с отступлениями от установленных в Техническом задании требований.

4.2. Исполнитель вправе:

4.2.1. Вносить изменения в методику решения, как частных, так и общих технических вопросов, а также в методику и содержание исследований и испытаний, если эти изменения не противоречат Техническому заданию и условиям Договора, не изменяют сроков выполнения НИР и не увеличивают её стоимость.

4.2.2. Привлекать с письменного согласия Заказчика к выполнению настоящего Договора соисполнителей. При этом Исполнитель несет полную ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств по Договору привлеченными им соисполнителями.

Конкретные соисполнители НИР, которые определены Заказчиком на стадии заключения Договора, указываются в Техническом задании. Разрешение на привлечение новых соисполнителей может быть оформлено путем изменения (дополнения) Технического задания или путем письменного уведомления Заказчиком Исполнителя.

4.2.4. Приостановить выполнение работы в случаях, указанных в пункте 2.4 Договора.

4.3. Заказчик обязан:

4.3.1. Принять и оплатить результаты НИР (этапа НИР) в порядке, предусмотренном настоящим Договором.

4.3.2. Передавать Исполнителю необходимую для выполнения НИР информацию.

4.3.3. В десятидневный срок с момента получения от Исполнителя запроса сообщить свое решение об использовании для выполнения работы результатов интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Исполнителю или другим лицам (предшествующая интеллектуальная собственность).

4.3.4. Сообщить Исполнителю в течение десяти дней с момента поступления от него уведомления о получении при выполнении настоящего Договора результата НИР, способного к правовой охране, свое решение о порядке его использования и форме правовой охраны.

4.3.5. В случае поступления от Исполнителя уведомления о невозможности достижения результатов НИР рассмотреть в десятидневный срок вопрос о целесообразности продолжения НИР (этапа НИР) с внесением по согласованию с Исполнителем необходимых изменений в Техническое задание на проведение НИР и/или Календарный план НИР, либо принять решение о прекращении работы.

4.4. Исполнитель обязан:

4.4.1. Выполнить НИР в соответствии с требованиями Технического задания и передать Заказчику результаты работы (отчетную документацию, а также иную научно-техническую продукцию, предусмотренную Техническим заданием), в предусмотренные настоящим Договором сроки.

4.4.2. Согласовать с Заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Исполнителю или третьим лицам, а также условия приобретения прав на их использование.

4.4.3. Предоставлять Заказчику по его запросу всю информацию и документацию, связанную с НИР, выполняемой Исполнителем по настоящему Договору.

4.4.4. В трехдневный срок информировать Заказчика о приостановлении работы, в том числе в связи с невозможностью достижения планируемых результатов или в связи с нецелесообразностью продолжения работы, с соответствующими обоснованиями.

4.4.5. Уведомлять Заказчика в пятидневный срок о каждом полученном при выполнении настоящего Договора результате НИР (этапа НИР), способном к правовой охране в качестве объекта интеллектуальной собственности, включая потенциально патентоспособные технические решения и секреты производства (ноу-хау), с обоснованием предлагаемого порядка его использования и формы правовой охраны.

4.4.6. Своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступление от технико-экономических параметров, предусмотренных в Техническом задании.

5. Порядок сдачи и приемки выполненных работ

5.1. После завершения НИР Исполнитель в письменной форме уведомляет Заказчика о готовности работы к сдаче и представляет Заказчику для осуществления приемки научно-техническую документацию и иные результаты работы, акт сдачи-приемки работы в двух экземплярах.

5.2. Состав отчетной документации, иных материалов, подлежащих оформлению и передаче Исполнителем Заказчику по завершении НИР (отдельных этапов НИР), определен в Техническом задании и Календарном плане.

5.3. Заказчик в десятидневный срок со дня представления Исполнителем отчетной документации и иных результатов работ по Договору в целом (этапу) обязан рассмотреть полученные материалы и направить Исполнителю подписанный акт сдачи-приемки работ или мотивированный отказ от приемки работ.

5.4. В случае мотивированного отказа Заказчика от приемки НИР (этапа НИР) сторонами составляется двусторонний протокол с указанием выявленных недостатков и сроков их устранения.

5.5. В случае не предоставления Заказчиком подписанного акта сдачи-приемки работы или мотивированного отказа от приемки работы в течение десяти дней с момента передачи ему отчетных материалов работа по этапу или по Договору в целом считается выполненной без недостатков, сданной на основании акта, подписанного Исполнителем в одностороннем порядке, и подлежит оплате.

5.6. В случае досрочного выполнения работы (этапа НИР) Заказчик вправе досрочно принять и оплатить ее в порядке, установленном Договором.

5.7. Сроки выполнения НИР (этапов НИР), указанные в Календарном плане, не включают время приемки Заказчиком результата работы (этапа работы). К сроку, указанному в Календарном плане, Исполнитель обязан передать Заказчику предусмотренную Техническим заданием документацию и акт сдачи-приемки работы для рассмотрения и подписания.

6. Ответственность сторон

6.1. В случае полного или частичного неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по Договору виновная сторона обязана возместить другой стороне причиненные убытки .

6.2. Стороны не несут ответственность за нарушение обязательств по Договору, если такое нарушение произошло не по их вине.

6.3. Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им Заказчику, в пределах общей стоимости работ по Договору.

6.4. За нарушение сроков выполнения работы (этапов работы) Исполнитель уплачивает Заказчику неустойку в размере 0,05 % (Пять сотых процента) от оплаченной (авансированной) цены этапа за каждый день просрочки, но не более 20% от оплаченной Заказчиком цены этапа, в выполнении которого допущена просрочка.

6.5. За нарушение сроков оплаты работы, предусмотренных Договором Заказчик уплачивает Исполнителю неустойку в размере 0,05 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 20% от суммы задолженности.

6.6. Упущенная выгода ни одной из сторон возмещению не подлежит.

7. Конфиденциальность информации

7.1. Каждая из сторон обязуются обеспечить конфиденциальность информации, касающейся предмета Договора, хода его исполнения и полученных результатов.

7.2. К сведениям, признаваемых конфиденциальными, относится информация научного, технического, экономического и иного характера, содержащаяся в Техническом задании, документации и иных результатах выполнения работы в целом и по этапам, при условии, что такая информация имеет ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и стороны, обладающие такой информацией, принимают меры к ее охране или обязаны это делать в силу обязательств по настоящему Договору.

7.3. Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

7.4. Требование сохранения конфиденциальности информации не распространяется на случаи, когда предоставление информации является обязательным или прямо допускается в соответствии с императивными правилами, установленными законодательством и иными нормативными правовыми актами (в частности, предоставление обязательного экземпляра документов, предоставление текста Договора в государственные органы и подведомственные им организации и т.п.), или необходимо для защиты законных прав и интересов одной стороны в случае нарушения Договора другой стороной.

8. Права сторон на результаты работы

8.1. Под правами на результаты работы понимаются созданные при выполнении настоящего Договора исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также права на результаты научно-технической деятельности, охраняемые в режиме коммерческой тайны, включая потенциально патентоспособные технические решения и секреты производства (ноу-хау).

8.2. Права на результаты работы принадлежат (закрепляются) за Заказчиком.

8.3. Расходы на обеспечение правовой охраны результатов научно-технической деятельности несет сторона, которой принадлежат права на такие результаты.

8.4. Если Исполнитель не обладает правами на результаты работы, он имеет право использовать полученные результаты работы для собственных нужд (в собственной деятельности).

8.5. Если права на результаты принадлежат Исполнителю, он обязан по требованию Заказчика предоставить Заказчику и/или указанным им лицам безвозмездную неисключительную лицензию на использование созданных при исполнении Договора объектов интеллектуальной собственности.

8.6. Если права на результаты работы в соответствии с условиями п. 8.2 Договора принадлежат (закрепляются) за Заказчиком, то такие права переходят (закрепляются) за Заказчиком только с момента (при условии) полной оплаты НИР в размере, предусмотренном настоящим Договором.

9. Форс-мажорные обстоятельства

9.1. Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по Договору, если такое неисполнение является следствием действия обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе стихийных бедствий, массовых беспорядков, запретительных действий властей и т.п. 9.2. Сторона, на исполнение обязательств которой повлияли форс-мажорные обстоятельства, обязана уведомить об этом другую сторону в письменной форме в течение семи дней, представив документальное обоснование. 9.3. Если форс-мажорные обстоятельства повлияли на надлежащее исполнение стороной обязательств по Договору, сроки исполнения обязательств продлеваются на период действия таких обстоятельств.

9.4. Если форс-мажорные обстоятельства продлятся более двух месяцев, стороны должны обсудить ситуацию и прийти к соглашению о дальнейшем выполнении Договора, оформив такое соглашение письменно.

Если форс-мажорные обстоятельства продлятся свыше четырех месяцев или стороны не смогут прийти к указанному выше соглашению, каждая из сторон имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения Договора, уведомив другую сторону не менее чем за один месяц до даты расторжения Договора. При этом между сторонами должны быть проведены взаиморасчеты, исходя из фактически выполненного объема работ (произведенных Исполнителем на момент расторжения Договора документально подтвержденных расходов).

10. Рассмотрение и разрешение споров

10.1. Споры и разногласия, возникающие в связи с исполнением настоящего Договора, решаются сторонами путем переговоров с оформлением соответствующих протоколов или в претензионном порядке. Срок для ответа на претензию - 15 дней с даты получения претензии в письменной форме. 10.2. Неурегулированные споры передаются на рассмотрение Арбитражного суда г. Москвы.

11. Срок действия Договора

11.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

11.2. Сроки выполнения работы определены в разделе 2 Договора и могут быть изменены по соглашению сторон , а также в случаях, предусмотренных пунктами 2.3, 9.3.

12. Заключительные положения

12.1. Любые изменения и дополнения условий настоящего Договора, если в нем не предусмотрено иное, оформляются дополнительными соглашениями и/или протоколами, подписываемыми обеими сторонами. 12.2. Вопросы, не урегулированные настоящим Договором, решаются в соответствии с законодательством Российской Федерации. 12.3. Настоящий Договор составлен в 2-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон. 12.4. Об изменении фактического или юридического адреса и банковских реквизитов стороны уведомляют друг друга в письменной форме в пятидневный срок. 12.5. Неотъемлемой частью настоящего Договора являются следующие приложения: 1) Техническое задание (Приложение № 1); 2) Календарный план (Приложение № 2); 3) Протокол согласования договорной цены (Приложение № 3). Адреса и банковские реквизиты сторон