Договор коммерческой концессии в рф. Договор коммерческой концессии (скачать образец)

С развитием общественных отношений возникает необходимость в их регламентации посредством правовых норм. Данное утверждение, безусловно, относится и к сфере экономических отношений, складывающихся между субъектами в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности.

После введения с 1 марта 1996 года в действие части второй Гражданского кодекса РФ в российском гражданском праве появился новый институт коммерческой концессии, который регулирует отдельный аспект экономических отношений. Исходя из данного в законе определения (ст.1027 ГК), под коммерческой концессией следует понимать совокупность общественных отношений, возникающих между субъектами-предпринимателями, в рамках которых один субъект (правообладатель) на определенных условиях предоставляет другому субъекту (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав.

По своей сути термины "франчайзинг", "франшиза" и «коммерческая концессия» равнозначны (равноценны) и являются синонимами, и различия в их наименовании обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы.

В США в 50-е годы появляется «франшиза бизнес-формата». Он предполагает передачу не только товарного знака, но и всей технологии ведения бизнеса, включая внешние параметры и стиль отделки, созданные и апробированные франчайзором. Классический пример - «McDonald’s», магазины типа «ИКЕА», «Метро Кэш энд Кэрри» и т.д.

В России франчайзинг появился в 1993 году с приобретения за $10000 сроком на пять лет франшизы на торговую марку «Baskin Robbins». Вскоре по франшизе были открыты «Русское бистро», «РостикС», «ЭКОНИКА-Обувь», АЗС «ЛУКОЙЛ», «ТНК» и «ЮКОС», магазины «IKEA» и др.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) согласно ст.1027 ГК, представляет собой гражданско-правовой договор, по которому производится возмездная передача одной стороной-правообладателем своих средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг другой стороне-пользователю. При этом наряду с передачей прав пользования товарным знаком или знаком обслуживания, фирменным наименованием и тому подобными объектами правообладатель передает пользователю также необходимую информацию о технологии производства, обеспечивает его консультационной и иной помощью, с тем, чтобы товары и услуги пользователя на рынке выступали в таком же виде, как аналогичные товары и услуги правообладателя.

В результате пользователь выступает в имущественном обороте (юридически) вполне самостоятельно, но в фактических отношениях со своими контрагентами-потребителями как бы надевает маску правообладателя, оформляя результаты своей деятельности его атрибутикой. Обладатель исключительных прав получается расширяет границы своего влияния без каких бы то ни было дополнительных затрат, но и получает прибыль (в виде платы от пользователя). Ведь последний старается показать своим клиентам-услугополучателям, что они приобретают товар или получают услугу, совершенно аналогичную результатам деятельности первоначального правообладателя, а по возможности даже подчеркнуть, что эту услугу им фактически оказывает сам правообладатель.

Предметом договора коммерческой концессии (франчайзинга), определенным в главе 54 ГК, является, во-первых, комплекс исключительных прав, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих либо его (право на фирменное наименование - п.4 ст.54 ГК), либо также производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги (ст. 1484 ГК). Исключительные права являются особым видом гражданских прав наряду с вещными и обязательственными правами, а использование охраняемых ими объектов иными, нежели правообладатель, лицами допускается только с согласия правообладателя (ст.138 ГК), то есть по договору с ним.

"Коммерческое обозначение" правообладателя, о котором также упоминает п.1 ст.1027 ГК и 1538 - 1541 ГК), представляет собой незарегистрированное, но общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности (ст.6-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности), например "Тойота" или "Кока-кола".

Также объектом договора является право пользования "охраняемой коммерческой информацией" и "коммерческим опытом" правообладателя, обычно составляющими его коммерческую тайну ("ноу-хау") (ст.139 ГК). Охрана такого рода информации, не подлежащей какой-либо специальной государственной регистрации, от неправомерного использования другими лицами практически может осуществляться только по договору, который пользователь должен заключить с ее обладателем. Помимо охраноспособной информации правообладатель должен передать пользователю и иную документацию и информацию, необходимую для осуществления предоставленных по концессии прав (п.1 ст.1031 ГК).

Договор коммерческой концессии как предпринимательский всегда является возмездным. Закон допускает различные формы вознаграждения правообладателю: разовые ("паушальные") или периодические ("роялти") платежи, отчисления (проценты) от выручки на оптовую цену товаров и т. п. (ст.1030 ГК). Прописывается единовременная выплата после заключения договора и периодические выплаты оговоренной части от прибыли (отчислений от выручки). Вместе с тем концессионный договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю.

Обязанности правообладателя определены в ст.1031 ГК и подразделяются на безусловные и обусловленные договором. К безусловным обязанностям относятся:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
• выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
• обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 ст.1028 ГК);
• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Обязанности пользователя раскрываются в ст.1032 ГК:

• использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;
• обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
• соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
• оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
• предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
• информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Концессионный договор подлежит обязательному письменному оформлению под страхом недействительности (ничтожности) (п.1 ст.1028 ГК).

Необходимость государственной регистрации договора не влияет на его действительность во взаимоотношениях правообладателя и пользователя, которых он связывает с момента заключения (в изъятие из общего правила, предусмотренного п.3 ст.433 ГК). Однако для третьих лиц он приобретает силу лишь с момента государственной регистрации (абз.3 п.2 ст.1028 ГК). Следовательно, сбыт товаров или оказание услуг пользователем до регистрации договора может повлечь возникновение определенных обязанностей перед потребителями (например, при разбирательстве возможных споров о качестве или иных недостатках) у правообладателя.

Поскольку предметом данного договора является разрешение использовать некоторые объекты исключительных прав (по сути, лицензионные отношения), необходима также дополнительная регистрация этого договора (в части использования объекта соответствующего исключительного права) в патентном ведомстве под страхом признания договора недействительным (ничтожным) Выдача и оформление соответствующих лицензий (включая их регистрацию и уплату установленных пошлин и сборов) является обязанностью правообладателя (п.1 ст.1031 ГК).

Статьей 1029 ГК предусмотрена возможность заключения пользователем договора коммерческой субконцессии с другими лицами и передачи этим лицам на основе такого договора всего или части комплекса исключительных прав.

При этом в договоре коммерческой концессии должны быть прямо предусмотрены право (или обязанность) предоставлять третьим лицам субконцессии и условия их предоставления. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объем не может выходить за пределы прав пользователя (ст.1027 ГК).

При переходе исключительного права, являющегося объектом концессионного договора, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п.1 ст.1038 ГК). Это же касается и случаев смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу могут встать его наследники. Конечно, при этом необходимо соблюдение процедуры принятия наследства, установленной законом, и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя (иначе он не вправе быть стороной концессионного договора).

Концессионный договор прекращается также в случаях прекращения прав правообладателя на фирменное наименование, а также в случае признания любой из его сторон несостоятельной (банкротом), ибо тогда невозможно его участие в качестве стороны предпринимательского договора (пп.3 и 4 ст.1037 ГК).

В качестве оснований прекращения концессионного договора допускается его досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. При этом досрочное расторжение, как и прекращение концессионного договора, заключенного без указания срока, подлежат обязательной государственной регистрации (п.2 ст.1037 ГК), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается прекращенным для третьих лиц, включая заказчиков пользователя.

В статье В.Евдокимовой "Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ" // Хозяйство и право. 1997. N 12 дана следующая классификация.

Виды концессии Основными видами концессии (франчайзинга) являются:

• товарный франчайзинг (селективное распределение). Франчайзор реализует свою продукцию не через оптово-розничную торговлю, а в основном через предприятие–франчайзи, которое не продает аналогичный товар конкурентов. Данный вид франчайзинга повсеместно используется для сбыта бензина, автомобильных товаров и сельскохозяйственного оборудования.
• производственный франчайзинг. Компания–правообладатель предоставляет франчайзи оборудование, рецептуру и право пользования товарным знаком и общим рекламным фондом при производстве и сбыте продукции. Обязательное условие - строжайший контроль качества со стороны франчайзора.
• деловой франчайзинг (франчайзинг в бизнесе). Франчайзор выдает лицензию на право пользования товарным знаком или знаком обслуживания, способом ведения торговли товарами или услугами и соответствующим обеспечением (обычно в форме ноу-хау).
• конверсионный франчайзинг. Это такой способ расширения сети франчайзинга, при котором действующее самостоятельно предприятие переходит на работу по договору франчайзинга и присоединяется к системе франшизных предприятий, работающих под контролем одного франчайзера.
• субфранчайзинг. Форма организации франчайзингового бизнеса, при которой получатель генеральной (мастер) франшизы осуществляет контроль над определенным районом в качестве субфраншизодателя с правом продажи субфраншиз компании–франчайзера.
• районный франчайзинг. Способ создания франчайзинговой сети, при котором франчайзор получает право на освоение определенного района, т.е. создание франчайзинговой системы и контроль над нею в соответствии с оговоренным количеством предприятий и графиком их открытия.

КУРСОВАЯ РАБОТА

«Договор коммерческой концессии»

Введение

Основой любой коммерческой деятельности является цивилизованная рыночная экономика, существующая благодаря функционированию того или иного механизма (института) ее обеспечения, базой которого является законодательство, в т.ч. гражданское законодательство.

Одним из его институтов является институт права на результаты интеллектуальной деятельности. Гражданский оборот этих результатов сегодня находит активное применение в предпринимательской деятельности.

Правовой режим использования отдельных результатов интеллектуальной деятельности в предпринимательстве сегодня требует усовершенствования.

Правовая регламентация отношений по использованию результатов интеллектуальной собственности в российском законодательстве имеет целью создание института концессии как наиболее привлекательного и активно используемого в предпринимательской деятельности и открывающего широкие возможности при ведении бизнеса.

Одним из правовых средств оборота отдельных видов исключительных прав в предпринимательской деятельности является договор коммерческой концессии, который с введением в действие части второй Гражданского кодекса РФ приобрел свою самостоятельность и активно применяется сегодня предпринимателями в различных видах экономической деятельности.

Договор коммерческой концессии в настоящее время во всех развитых правовых системах носит характер предпринимательского договора и активно применяется как во внешней, так и во внутренней торгово-посреднической деятельности. В современной России сфера применения договора коммерческой концессии распространение на различные отрасли экономики. Благодаря своей конструкции договор коммерческой концессии является одним из эффективных средств правового регулирования, способом свободного распределения неимущественных прав и обязанностей между сторонами, если иное их распределение не предусмотрено законодательством. Наряду с последним договорное регулирование, в отличие от нормативно-правового (общеобязательного), является индивидуальным (законом для двоих). По своей сути договор коммерческой концессии является тем институтом гражданского права, который позволяет использовать результаты интеллектуальной деятельности для получения прибыли цивилизованным способом. Преимуществом применения договора коммерческой концессии является возможность использования положительного опыта одного успешного предпринимателя другим.

По данным Российской ассоциации франчайзинга, франчайзинг (договор коммерческой концессии) с успехом используется в более чем 60 видах деятельности и применяется в сферах быстрого питания, развлекательных центров, уборки квартир и офисов и бензозаправочных станций. Последнее исследование показало, что на основании франчайзинга в России создано 17000 рабочих мест и привлечено 350 млн. долларов иностранных инвестиций .

1.1 Понятие и предмет договора коммерческой концессии

Согласно ст. 1027 ГК РФ, по договору коммерческой концессии, одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Договор коммерческой концессии имеет своим предметом комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, который передается пользователю для использования в предпринимательской деятельности. В п. 1 ст. 1027 ГК перечислены лишь некоторые из объектов интеллектуальной собственности, которые могут входить в этот комплекс. Однако для того чтобы заключенный договор мог считаться именно договором коммерческой концессии, некоторые из таких объектов должны присутствовать в комплексе исключительных прав обязательно, другие же могут быть включены в него в факультативном порядке. В этой связи можно провести классификацию объектов интеллектуальной собственности, входящих в передаваемый по договору коммерческой концессии комплекс исключительных прав, на «обязательные» и «факультативные».

Обязательные объекты составляют существо договора. Без наличия таких объектов в составе комплекса исключительных прав договор коммерческой концессии не может считаться заключенным. К ним относятся:

1. Право на использование фирменного наименования правообладателя (фирмы), то есть наименование, закрепляемое за юридическим лицом – коммерческой организацией, под которым оно выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует это лицо в ряду других участников гражданского оборота . А.П. Сергеев указывает на то, что в качестве объекта договора коммерческой концессии обычно выступает не все фирменное наименование со всеми его необходимыми атрибутами, а лишь то условное обозначение, которое является обязательным добавлением к корпусу фирмы и индивидуализирует предпринимателя среди других участников гражданского оборота. Данное наименование может использоваться как наряду с собственным наименованием пользователя, так и в качестве такового с соблюдением требований к организационно-правовым формам юридических лиц, предусмотренным п. 2 ст. 50 ГК . Представляется, что основным требованием к использованию «фирмы» правообладателя в качестве собственного коммерческого обозначения будет отсутствие совпадения организационно-правовой формы правообладателя и пользователя , поскольку такая ситуация влечет за собой необходимость внесения фирменного наименования в учредительные документы пользователя со всеми вытекающими отсюда последствиями .

2. Право на использование коммерческого обозначения правообладателя, под которым согласно ст. 6 – bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. понимается общеизвестный знак, используемый для маркировки продукции, а также общеизвестное название бизнеса. Коммерческое обозначение нигде не регистрируется и не совпадает с фирменным наименованием, именем индивидуального предпринимателя или зарегистрированной торговой маркой, однако потребитель безоговорочно отличает товары (работы, услуги), вводимые в оборот под таким обозначением, от любых других товаров (работ, услуг). Ст. 19–1 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. №3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» гласит, что по заявлению юридического или физического лица общеизвестным в Российской Федерации товарным знаком может быть признан товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации на основании его регистрации, товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации без регистрации в соответствии с международным договором Российской Федерации, а также обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории Российской Федерации, если такие товарные знаки или обозначения в результате их интенсивного использования стали на указанную в заявлении дату в Российской Федерации широко известны среди соответствующих потребителей в отношении товаров этого лица. Защита коммерческих обозначений приравнивается к защите зарегистрированного товарного знака . К таковым, в частности, могут относиться: форменная одежда сотрудников, стиль коммерческих помещений и др.

П. 2 ст. 1027 ГК предусматривает использование по договору коммерческой концессии также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности. Возможность использования коммерческого опыта и деловой репутации – характерная черта договора коммерческой концессии, причем деловая репутация правообладателя используется пользователем практически автоматически без какой-либо передачи.

2. Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор регламентируют ст. 1027-1040 ГК.

Существо исключительных прав сводится к предоставлению их обладателям юридической монополии на использование охраняемых результатов творческой деятельности с одновременной возможностью устранения от такого использования всех третьих лиц.

К числу исключительных прав по действующему законодательству относятся имущественные права, вытекающие:

из патентов на изобретения;

из патентов на промышленные образцы;

из патентов на селекционные достижения;

из патентов на полезные модели;

из свидетельств на товарные знаки;

из договоров о предоставлении исключительных лицензий на использование соответствующего объекта интеллектуальной собственности;

из права на служебную и коммерческую тайну и права, возникающего на основании регистрации фирменных наименований и (или) коммерческих обозначений некоторых участников гражданского оборота*(58).

Особенности договора

Договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным, консенсуальным.

Сторонами договора являются правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.

Существенными условиями договора являются предмет и цена.

Предмет договора - комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, т.е. должны быть, как минимум, полномочия на использование двух объектов, правовой режим которых установлен в качестве исключительного. К таким обязательным объектам закон отнес фирменное наименование и охраняемую коммерческую информацию. Помимо этих объектов, стороны договора могут передавать и другие исключительные права.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает и интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости. Факторами, влияющими на цену договора, являются:

затраты владельца исключительных прав на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

затраты на разработку изобретения, промышленного образца, товарного знака и др.;

срок действия охранного документа на момент оценки его стоимости;

стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности;

уровень правовой охраны интеллектуальной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающее или второстепенное решение);

издержки, понесенные владельцем исключительных прав при судебном разрешении конфликтных ситуаций, связанных с правовой охраной объектов интеллектуальной собственности.

Сюда же можно добавить и затраты, связанные с выбором места сбыта товаров, получением соответствующих разрешений от компетентных органов, надзором за сбытом продукции, разработкой программ обучения персонала, обучением, обеспечением его документацией и средствами труда и др.

Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенным способом расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения, которое включает в себя его дополнительные затраты. В течение действия срока договора пользователь, как правило, выплачивает правообладателю вознаграждение, начисляемое в процентах от запланированного объема деятельности, связанной со сбытом товаров (работ, услуг).

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на срок и без указания срока. Но при этом необходимо иметь в виду, что:

патент на изобретение действует в течение 20 лет с возможностью продления патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, на 5 лет;

патент на промышленный образец - в течение 10 лет с возможностью продления на 5 лет;

патент на селекционное достижение - в зависимости от сорта культуры до 35 лет;

патент на полезную модель - в течение 5 лет с возможностью продления на 3 года;

регистрация товарного знака - в течение 10 лет (с возможностью неоднократного продления действия знака каждый раз на 10 лет);

исключительное право на использование интегральных микросхем - в течение 10 лет;

исключительное право на фирменное наименование - пока существует юридическое лицо.

Срок правовой охраны некоторых объектов исключительного права зависит от уплаты прогрессивно возрастающих пошлин. Неуплата пошлины влечет выдачу принудительной лицензии либо аннулирование охранного документа, в результате чего объект исключительного права становится общественным достоянием. Последствием прекращения исключительного права может быть требование к правообладателю о соразмерном уменьшении причитающегося ему вознаграждения, а также требование о расторжении договора и возмещении убытков.

Договор должен быть заключен в письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Договор коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществляющем регистрацию правообладателя на территории РФ. Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то надлежащим местом регистрации договора коммерческой концессии считается орган, осуществивший регистрацию пользователя на территории РФ.

Несоблюдение требования о регистрации не влечет недействительность договора, однако стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на договор лить с момента его регистрации. Если в предмет договора включены объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, то договор необходимо зарегистрировать в Патентном ведомстве РФ. Если договор коммерческой концессии, предметом которого являются объекты, охраняемые патентным законодательством РФ, заключен на территории иностранного государства, то для соблюдения процедуры регистрации в Патентном ведомстве РФ требуется выписка из договора, заверенная в порядке, установленном законодательством соответствующей страны.

В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены обязательства сторон: не заключать аналогичных договоров с другими лицами; отказ пользователя от ведения самостоятельной (внедоговорной) деятельности на территории, указанной в договоре, с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказ правообладателя от собственной аналогичной деятельности на этой территории и от предоставления другим лицам аналогичных комплексов исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. На пользователя может быть возложена обязанность не получать по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя, а также согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, их внешнее и внутреннее оформление.

Ничтожными признаются условия договора, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, а также условия, ограничивающие круг покупателей (заказчиков) пользователя в зависимости от принадлежности их к определенной категории лиц или месту их нахождения (жительства).

Правообладатель обязан

1. Выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке.

2. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав.

3. Обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное.

4. Оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное.

5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав.

Правообладатель вправе

1. Требовать использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора.

2. Требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации.

3. Отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения его срока он не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров.

4. Требовать уплаты обусловленного договором вознаграждения.

Пользователь обязан

1. Использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора.

2. Обеспечить соответствие качества производимых товаров (работ или услуг) качеству товаров (работ или услуг), производимых правообладателем.

3. Обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации.

4. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

5. Оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя.

6. Информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом.

7. Уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав.

8. Выдать предусмотренное договором количество субконцессий.

Пользователь вправе

1. Предоставлять другим лицам с согласия правообладателя комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии).

2. Заключить новый договор коммерческой концессии в течение трех лет со дня истечения срока первоначального договора (см. также ст. 1035 ГК).

Институт субконцессии (ст. 1029 ГК)

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.

Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Существенным элементом договора коммерческой субконцессии является также условие об использовании фирменного наименования или коммерческого обозначения.

Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя под фирменным наименованием или коммерческим обозначением, полученным по субконцессии, не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.

Аналогичное правило применимо и к другим исключительным правам, которые являются предметом договора субконцессии.

В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии. Это становится возможным при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

Ответственность по договору коммерческой концессии

Коммерческая концессия подчинена общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), сопровождаемым специальными правилами.

Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Следующий случай наступления ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п. 2 ст. 15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Прекращение действия договора коммерческой концессии происходит по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Это общее правило дополняется нормами п. 3, 4 ст. 1037 ГК и п. 2 ст. 1038 ГК, вводящими специальные основания, в силу которых действующий договор должен быть прекращен вследствие:

1. Прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.

2. Изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя и отказа пользователя от договора на этом основании.

3. Объявления в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом.

4. Отсутствия статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. (Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен).*(59)

О досрочном прекращении договора необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно, несколько или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора. В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав (кроме фирменного наименования), входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

На сегодняшний день, договор коммерческой концессии получил широкое распространение в бизнесе. Он представляет собой сделку по передаче прав на интеллектуальную собственность. Договор коммерческой концессии и договор франчайзинга – понятия равнозначные, однако некоторые правоведы и экономисты настаивают на обратном. Самой успешной франшизой всех времен и народов, без преувеличения можно назвать "McDonald’s". К франшизам также относятся такие известные марки, как "Subway" и "Starbucks". В общих чертах, франчайзинг – это не что иное, как отношения в сфере предпринимательской деятельности, в которых один субъект данных правоотношений передает другому субъекту исключительное право на осуществление предпринимательской деятельности под своим наименованием и за определенную установленную плату. В настоящей статье мы рассмотрим договор коммерческой концессии с позиции российского гражданского права и рассмотрим такие вопросы как существенные условия договора франчайзинга, стороны данного договора и его регистрация.

Понятие договора коммерческой концессии

Сразу оговоримся, что вопросы коммерческой концессии регулирует глава 54 Гражданского кодекса РФ. (ГК РФ). Понятие такого договора определяется статьей 1027, указанного кодекса. Согласно данной статье договор коммерческой концессии – это соглашение, по которому одна сторона – правообладатель предоставляет другой стороне – пользователю на определенный срок или без указания такового, комплекс исключительных прав (право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и другие права).

Согласно ГК РФ договор коммерческой концессии является разновидностью лицензионного договора, поскольку к нему применяются положения о лицензионном договоре. (п.4. Ст.1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии различается с лицензионным договором по нескольким показателям:

1) Лицензия предоставляется на один объект, или же на несколько объектов одного вида. Франшиза представляет собой множественность объектов интеллектуальной собственности. Это могут быть одновременно и товарный знак и знак обслуживания, ноу-хау и коммерческое обозначение.

2) Согласно российскому законодательству, договор коммерческой концессии характеризуется передачей права на использование зарегистрированного товарного знака, поскольку данный договор, главным образом предполагает использование деловой репутации и имиджа компании на рынке, наработанного годами. Передача технологий по франшизе - явление вторичное, они передаются наряду с именем, брендом, товарным знаком и иными средствами индивидуализации, составляющими предмет договора.

3) Приобретая франшизу необходимо обеспечить единые стандарты производства и предоставления услуг, чему в договоре отведен широкий перечень прав и обязанностей сторон по сохранению и поддержанию этих стандартов, для того, чтобы покупатели продукции и услуг воочию видели их одинаковое качество. Ведь покупателя привлекает бренд, а не отдельный производитель товаров или поставщик услуг. Надо сказать, что условие об обеспечении единых стандартов качества товаров предусматривается и в лицензионном договоре на товарный знак, правда с менее интенсивным взаимодействием между сторонами, чем предусматривает договор коммерческой концессии. Иными словами, условия договора франчайзинга предусматривают активное общение между сторонами договора в вопросах использования объектов интеллектуальной собственности.

Итак, резюмируем различия лицензионного договора и договора коммерческой концессии:

Лицензионный договор содержит 1 объект или несколько объектов одного вида, в то время как договор коммерческой концессии представляет собой несколько объектов исключительных прав разного вида;

Наличие товарного знака в предмете лицензионного договора не обязательно, в коммерческой концессии - это является обязательным условием договора;

Если по договору коммерческой концессии необходимо соблюдать стандарты качества, то в лицензионном договоре такая необходимость отсутствует;

Регистрация передаваемых прав по договору франчайзинга обязательно, в то время как по лицензионному договору регистрации подлежат только патенты и товарные знаки;

В лицензионном договоре отсутствует право на преимущественное перезаключение договора, в то время как по концессии пользователь такое право имеет.

Стороны договора франчайзинга

Стороны договора франчайзинга/коммерческой концессии именуются правообладателем и пользователем, а также франчайзером и франчайзи. Последний вариант, однако, используется чаще всего в англоязычных контрактах. В российской деловой практике применяется установленная законом терминология правообладатель и пользователь.

Согласно п.3, ст. 1027 ГК РФ сторонами договора могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Правообладатель может выступать в договоре самостоятельно, или через доверительного управляющего, что в настоящий момент встречается крайне редко из-за неоднозначной практики Роспатента, в отношении регистрации договоров доверительного управления. В договоре коммерческой субконцессии правообладателем является пользователь по основному договору. Пользователь – вторая сторона договора. В этом качестве, как уже упоминалось, могут выступать индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Правообладатель, как правило, выдвигает к пользователю ряд экономических требований, поскольку на кону стоит репутация его бренда. У пользователя должна быть безупречная деловая репутация, опыт работы на рынке, недвижимость в собственности и хорошие активы.

Существенные условия договора франчайзинга

Существенные условия договора – это обязательные условия, без которых договор не может быть заключенным. Даже, если стороны согласовали все пункты договора и подписали его, но не внесли хотя бы одно существенное условие, они гарантированно получат отказ в его регистрации. Для каждого типа договора характерен свой перечень существенных условий. Договор коммерческой концессии содержит следующие условия:

1) Предмет договора. В данном разделе договора необходимо указать комплекс объектов индивидуальной собственности правообладателя и предоставление права на их использование по договору. Необходимо сделать подробное описание каждого объекта, и если он зарегистрирован, то в договоре нужно указать реквизиты зарегистрированного документа, его номер и серию, а также дату регистрации. В РФ регистрации подлежат товарные знаки, изобретения, промышленные образцы. Что касается коммерческих обозначений и ноу-хау, то поскольку они не подлежат государственной регистрации, то должны быть подробно идентифицированы в договоре.

2) Цена договора. Стоимость франшизы подразделяется на две части: первоначальный единовременный платеж, а затем регулярные платежи (например, ежемесячные), определяемые в процентном отношении от дохода или прибыли потребителя – роялти. Договор франшизы также может предусматривать, так называемую «плату за успех», которую пользователь платит правообладателю по достижении определенного договором размера дохода. Договор коммерческой концессии может содержать и иные условия по выплатам франшизы.

3) Методы использования исключительных прав. Данное условие регулирует, каким образом пользователь будет осуществлять использование предоставленных ему исключительных прав, на что он имеет право, при осуществлении предпринимательской деятельности, а на что – нет.

4) Требования к соблюдению стандартов качества. По данному условию пользователь вправе требовать от правообладателя передачи ему всей необходимой документации, позволяющей производить товары или оказывать услуги, соблюдая единые требования к их качеству. Благодаря этому, потребитель гарантированно получит услугу или товар идентичного качества во всех франчайзинговых организациях. Что касается, правообладателя, то он вправе расторгнуть договор, если пользователь не выполняет требования к стандартам качества.

Иные условия договора коммерческой концессии

Безусловно, договор коммерческой концессии не ограничивается только существенными условиями, в нем присутствует ряд индивидуальных условий, зависящих от вида предпринимательской деятельности и исключительных прав, подлежащих передаче по договору. Мы укажем, наиболее типичные условия договора, отсутствие которых в договоре не влечет отказ в его регистрации и не делает его недействительным:

Территория, на которой будет использоваться интеллектуальная собственность;
- срок действия договора. Если в договоре не указано иное, он будет равняться 5-ти годам, как и в случае с лицензионным договором;
- возможность заключения договора коммерческой субконцессии;
- исключительные права на объекты интеллектуальной собственности не должны быть просроченными, таким образом правообладатель несет обязанность по поддерживанию этих прав в законной силе, и соответственно привлекается к ответственности в случае несоблюдения этой обязанности;
- договор может предусматривать запрет стороне/сторонам договора заключать договоры коммерческой концессии с иными лицами;
- условия об обязательном исполнении ценовой политики, установленной правообладателем;
- предварительное обсуждение и согласование с правообладателем территории использования интеллектуальных прав, может быть включено в договор в раздел обязанностей пользователя.

Регистрация договора коммерческой концессии

ГК РФ предусматривает для договора коммерческой концессии письменную форму, несоблюдение которой влечет недействительность договора и не дает возможности сослаться на свидетельские показания в случае возникновения спора. В действительности, достаточно трудно вообразить, что подобный сложносоставной договор может быть заключен устно.

Государственная регистрация данного договора была упразднена с 1 октября 2014 года с момента вступления в силу изменений в части IV ГК РФ. Однако, зарегистрировать договор коммерческой концессии все же придется в Роспатенте. Регистрации подлежит не конкретно сам договор, а предоставление прав по франшизе, в отношении тех объектов интеллектуальной собственности, которые сами изначально подлежать регистрации (например товарные знаки, патенты и селекционные достижения).

Для осуществления регистрации в Роспатенте, необходимо осуществить ряд действий:

1) оплатить установленную патентную пошлину;
2) предоставить в Роспатент заявление о регистрации, подписанное двумя сторонами договора. В случае, когда заявление подписано лишь одной стороной договора, то к нему нужно приложить подписанное сторонами уведомление о передаче прав по франшизе или заверенную нотариусом выписку из договора (в части, где указывается передача прав), или же предоставить весь договор полностью.

Сам процесс регистрации занимает приблизительно от 2,5 до 3-х месяцев, с учетом того, что вы предоставили все правильно составленные документы. Если же, у Роспатента появятся вопросы, то они направят соответствующие запросы для получения разъяснений. В этом случае, учитывая время на почтовые пересылки, процесс регистрации может занять полгода. Поэтому всегда подходите к формированию и подаче ваших документов предельно ответственно.

Договор коммерческой концессии является достаточно сложным в сравнении со многими другими гражданско-правовыми договорами. В этой статье не были рассмотрены такие вопросы как ответственность сторон, порядок внесение изменений в договор, прекращение его действии, а также расторжение договора. Мы очень надеемся, что вам не потребуется расторгать его, и вы получите все выгоды от пользования франшизой, поскольку она позволяет приносить значительные доходы обеим сторонам договора. Мы настоятельно рекомендуем обратить на нее внимание, когда вы только будете планировать выход на рынок или же заинтересуетесь развитием уже известного бренда.

Образец договора коммерческой концессии, вы можете

Для пользователя франчайзинг существенно снижает предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Оставаясь собственником своего предприятия, предприниматель получает возможность работать под хорошо известной, «раскрученной» торговой маркой, и вступает в рынок с определенным преимуществом перед конкурентами , лишенными такой возможности.

Значение франчайзинга в коммерческом обороте велико. Вопервых, он способствует насыщению рынка качественными товарами и услугами, открывает для потребителей дополнительные возможности.

Во-вторых, надлежаще исполняемые франчайзинговые соглашения должны обеспечивать как интересы правообладателей интеллектуальных прав, так и интересы потребителей. Сама идея франчайзинга предполагает правомерное использование интеллектуальной собственности , когда производитель продукции (услуг, работ) выступает в коммерческом обороте, используя товарные знаки, знаки обслуживания, иные предусмотренные договором права на объекты исключительных прав (право на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) другого правообладателя. В-третьих, франчайзинг, или договор коммерческой концессии, является легальным способом введения в коммерческий оборот результатов интеллектуальной деятельности и эффективным способом защиты от нарушения интеллектуальных прав, борьбы с «интеллектуальным пиратством».

По договору коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий в себя право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предполагает использование любого объекта исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности средства идентификации, определенные в разделе VII ГК РФ. Договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Отличительной чертой договора коммерческой концессии является также то, что сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме и подлежит государственной регистрации в уполномоченном федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности . При несоблюдении требования о государственной регистрации договора перехода исключительного права такой переход считается несостоявшимся. Кроме того, несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора. Такой договор считается ничтожным.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

Объем разрешенного использования комплекса исключительных прав может определяться условиями договора коммерческой концессии.

Например, договором может быть предусмотрено минимальное количество продаж, которые пользователь должен обеспечить в течение всего срока действия договора либо в течение определенных периодов времени, либо, наоборот, максимальное количество продаж (что может быть выгодно правообладателю при наличии нескольких пользователей, осуществляющих свою деятельность в пределах одного географического рынка). Договор также может установить пределы использования отдельных исключительных прав, например, определить случаи, в которых использование фирменного наименования или товарного знака правообладателя не допускается.

Действие договора в отношениях между сторонами, имеет важное значение, так как специфика договора такова, что его практической реализации предшествует, как правило, подготовительный период, в течение которого правообладатель должен передать пользователю необходимую техническую и коммерческую документацию, провести с пользователем и его работниками вводный инструктаж, а также выдать пользователю предусмотренные договором лицензии. Кроме того, если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан обеспечить регистрацию договора (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Первым договором коммерческой концессии, содержащим объекты промышленной собственности и зарегистрированным в патентном ведомстве России (Роспатенте) в июне 1996 г., стал договор между компанией «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь), по которому наряду с правом использования фирменного наименования российскому пользователю было передано право на использование 35 изображений промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, коммерческое, технологическое ноу-хау.

Существенными условиями договора являются предмет и цена (вознаграждение), а также срок, на который заключается договор коммерческой концессии, и территория его действия.

Особенность предмета договора состоит в том, что он представляет собой комплекс исключительных прав, которые необходимы для использования коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями в определенной сфере коммерческой деятельности . Предмет договора может охватывать право использовать в предпринимательской деятельности принадлежащие правообладателю исключительные права на товарный знак, знак обслуживания, на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Что касается цены, то размер вознаграждения и его формы определяются договором.

В зависимости от специфики соответствующей деятельности сторонами могут использоваться различные формы вознаграждения.

В ст. 1030 ГК РФ предлагаются некоторые возможные варианты: фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки , наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем пользователю для перепродажи. На практике вознаграждение чаще всего состоит из двух частей: единовременный платеж за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, которые могут определяться по твердой шкале или в процентах от выручки.

Статья 1035 ГК РФ предусматривает право пользования по срочному договору коммерческой концессии на заключение договора на новый срок. Данное положение защищает интересы пользователя как более слабой стороны договора.

Предоставление пользователю права на заключение нового договора вытекает из экономического содержания франчайзинга и требований справедливости. Однако подобное преимущество пользователя не должно быть безусловным. В противном случае могут пострадать уже интересы правообладателя. Нежелание правообладателя заключать с пользователем новый договор может объясняться достаточно вескими причинами: например, у правообладателя могут быть к пользователю претензии по исполнению прекратившегося договора. Правообладатель может также утратить интерес к тому рынку, в рамках которого работал пользователь, что в условиях современной экономики случается не так уж редко. Очевидно, что в подобных ситуациях не следует принуждать правообладателя к возобновлению с пользователем отношений по истечении срока договора.

Согласно ст. 1035 ГК РФ правообладатель может отказать в заключении с пользователем нового договора в двух случаях:

1. если он докажет, что пользователь ненадлежащим образом исполнял свои обязанности по прекратившемуся договору;
2. если он обязуется в течение трех лет не предоставлять другим пользователям аналогичные комплексы исключительных прав (в том числе и на условиях субконцессии) для их осуществления на территории, где применялся прекратившийся договор.

Условие о надлежащем исполнении договора пользователем (п. 1 ст. 1035 ГК РФ) имеет характер общего требования. Отдельные мелкие упущения и нарушения, которые могли иметь место при исполнении договора, не должны приниматься во внимание, если они не нанесли правообладателю сколько-нибудь серьезного ущерба и есть основание полагать, что в дальнейшем (после окончания нового договора) они не повторятся. В соответствии с п. 2 ст. 1035 ГК РФ правообладатель может отказать пользователю в заключении нового договора и без объяснения причин, однако в этом случае он не должен в течение трех лет заключать аналогичные договоры применительно к той же территории с другими лицами. При нарушении правообладателем этого запрета пользователь получает право требовать возмещения убытков, включая упущенную выгоду.

Преимущественное право пользователя на заключение нового договора распространяется исключительно на договор коммерческой концессии. Если правообладатель, не заключивший с пользователем новый договор, в течение трехлетнего срока организует на той же территории сбыт своей продукции на основе комиссионных или агентских договоров с другими лицами, пользователь будет не вправе требовать возмещения убытков.

Договор коммерческой концессии может предусматривать право пользователя выдать определенное количество субконцессий на соответствующей территории (ст. 1029 ГК РФ). В принципе это весьма важно с точки зрения создания сбытовых или торговых сетей и дальнейшего эффективного управления ими. При использовании субконцессии первичный пользователь берет на себя дополнительные организаторские и управленческие функции, которые нередко становятся для него основными, и он еще более тесно интегрируется с правообладателем.

Условия субконцессии должны быть согласованы пользователем с правообладателем.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Недействительность договора коммерческой концессии переходит и на все заключенные на его основании субконцессионные договоры.

Экономический результат, аналогичный системе субконцессии, может быть достигнут также с помощью комбинации франчайзинга с другими договорами. Например, стороны могут договориться о том, что пользователь по договору коммерческой концессии будет привлекать других пользователей и впоследствии выполнять по отношению к ним отдельные организационные и управленческие функции, действуя как представитель правообладателя (т.е. его поверенный или агент). В этом случае, однако, все новые пользователи будут связаны договорами коммерческой концессии не с первичным пользователем, а непосредственно с правообладателем.

Для договоров коммерческой концессии характерны ограничительные условия, в частности, могут быть предусмотрены:

• обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
• отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
• обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству,в частности Федеральному закону «О защите конкуренции » от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ (в ред. от 1 декабря 2007 г.).

В то же время ст. 1033 ГК РФ предусматривает ничтожность условий, ограничивающих права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

• правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
• пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Коммерческую концессию следует отличать от договоров комиссии и агентских договоров. Хотя эти договоры в деловой практике нередко обслуживают сходные потребности (например, сбыт продукции), их юридическое содержание различно. Комиссионер и агент действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), оказывая ему определенные услуги, за что получают от него вознаграждение.

При этом сделки , заключенные комиссионером или агентом с третьими лицами, имеют имущественные последствия для комитента или принципала. Иначе строятся отношения сторон по договору коммерческой концессии. Здесь пользователь действует без поручения правообладателя и за свой собственный счет. Он осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации правообладателя, его ноу-хау и коммерческого опыта, за что выплачивает ему вознаграждение.

Таким образом, если дистрибьютор, работающий по агентскому договору, получает от производителя товаров вознаграждение, то дистрибьютор по договору коммерческой концессии сам платит правообладателю за право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав.

Гражданский кодекс РФ предусматривает обязанности сторон по договору коммерческой концессии, перечень которых, конечно, может быть дополнен соглашением сторон. Согласно ст. 1031 ГК РФ независимо от условий договора правообладатель обязан:

1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему по договору прав, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
2. выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке;
3. обеспечить регистрацию договора (при этом не уточняется, какая именно регистрация - в органе государственной регистрации юридических лиц или в патентном ведомстве);
4. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании договора.

Обязанности, которые лежат на пользователе по договору коммерческой концессии, в основном определены в ст. 1032 ГК РФ:

• использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
• обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
• соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
• оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
• предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
• информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Ответственность сторон по договору коммерческой концессии за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора наступает по нормам ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств.

Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, то согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ такая ответственность наступает независимо от вины, если иное не предусмотрено договором.

Следует также упомянуть специальное правило, установленное в п. 4 ст. 1029 ГК РФ, о субсидиарной ответственности пользователя за вред, причиненный правообладателю действиями субпользователей (вторичных пользователей). Такая ответственность может наступить, например, в случае, когда в результате действий субпользователей, не обеспечивающих надлежащего качества товаров или услуг, спрос на товары или услуги правообладателя сокращается, в результате чего он несет убытки.

Прекращение коммерческой концессии осуществляется как по общим основаниям прекращения обязательств, так и по специальным основаниям договора. Одним из таких специальных оснований является несостоятельность (банкротство) любой из сторон договора (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).

Ввиду того что договор коммерческой концессии относится к чисто предпринимательским договорам, действие его не может продолжаться, если одна из сторон утрачивает статус предпринимателя.

Договор коммерческой концессии также прекращается вследствие прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ). Право на фирменное наименование прекращается при ликвидации юридического лица (которая согласно ст. 419 ГК РФ является общим основанием прекращения обязательств) или его реорганизации (за исключением случаев реорганизации, не влекущих прекращения юридического лица - обладателя фирменного наименования). Право на коммерческое обозначение утрачивается в случае его неиспользования в течение длительного срока.

Изменение правообладателем своего коммерческого обозначения само по себе не влечет прекращения договора концессии. Однако при изменении существенного элемента концессионного комплекса договор в значительной степени утрачивает для пользователя ценность, поэтому он вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения (ст. 1039 ГК РФ).

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения (ст. 1040 ГК РФ). Соответствующие права могут прекратиться ввиду истечения срока их действия (это относится, в частности, к исключительным правам на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки, знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения) либо по иным основаниям.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В период действия договора правообладатель вправе передать входящие в концессионный комплекс исключительные права другому лицу, что не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ).